Постанова in case no. 694/954/21

Times New Roman CYR; Calibri; Times New Roman CYR; Roboto Condensed Light; Tahoma;

; ; ;

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 вересня 2023 року

м. Київ

справа 694/954/21

провадження 51-3504км23

Верховний Суд колегією суддів Третьої судової палати Касаційного кримінального суду

у складі:

головуючого ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

за участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_4 ,

прокурора ОСОБА_5 ,

засудженого ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

у режимі відеоконференції

представника потерпілої ОСОБА_8 ОСОБА_9 ,

розглянув у судовому засіданні кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за 12021250000000088, за обвинуваченням

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 , раніше не судимого,

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 286 Кримінального кодексу України (далі - КК),

за касаційними скаргами ОСОБА_8 на вирок Звенигородського районного суду Черкаської області від 04 жовтня 2022 року та ухвалу Черкаського апеляційного суду від 06 березня 2023 року, а також прокурора на ухвалу Черкаського апеляційного суду від 06 березня 2023 року щодо ОСОБА_6 .

Зміст судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини

Вироком Звенигородського районного суду Черкаської області від 04 жовтня 2022 року ОСОБА_6 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 286 КК і йому призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років з позбавленням права керування транспортними засобами на строк 2 роки.

На підставі ст. 75 КК ОСОБА_6 звільнено від відбування призначеного основного покарання з випробуванням з іспитовим строком 2 роки.

Також указаним вироком вирішено питання про відшкодування витрат у провадженні та долю речових доказів.

Відповідно до вироку 24 січня 2021 року ОСОБА_6 близько 18:00, керуючи автомобілем ВАЗ 2108 , реєстраційний номер НОМЕР_1 , та рухаючись по автодорозі сполученням Золотоноша-Черкаси-Сміла-Умань, на території Звенигородського району Черкаської області, в порушення вимог пункту 10.1, лінії дорожньої розмітки 1.1 Правил дорожнього руху, перед перестроюванням та зміною напрямку руху ліворуч, не переконався, що це буде безпечним і не створить перешкод або небезпеки іншим учасникам руху, проїжджаючи поблизу перехрестя з поворотом до м. Ватутіно, продовжив рух керованого ним транспортного засобу, виїхав на лінію дорожньої розмітки 1.1, на яку в`їзд заборонено, після чого на зустрічну смугу руху, де допустив зіткнення з автомобілем SUBARU FORESTER , реєстраційний номер НОМЕР_2 , під керуванням ОСОБА_10 , який рухався в зустрічному для нього напрямку, зі сторони м. Шпола в напрямку м. Звенигородка.

Внаслідок дорожньо-транспортної пригоди пасажир автомобіля ВАЗ 2108 ОСОБА_11 отримав тілесні ушкодження у вигляді закритої травми грудної клітки у вигляді розриву дуги аорти, розриву лівої легені, розриву серця, що призвело до гострої крововтрати, та від яких настала смерть.

Черкаський апеляційний суд ухвалою від 06 березня 2023 року вирок Звенигородського районного суду Черкаської області від 04 жовтня 2022 року щодо ОСОБА_6 залишив без змін, а апеляційні скарги прокурора та потерпілої ОСОБА_8 - без задоволення.

Вимоги, викладені в касаційних скаргах, та узагальнені доводи осіб, які їх подали

Не погоджуючись з судовими рішеннями ухваленими щодо ОСОБА_6 , потерпіла ОСОБА_8 звернулася до суду з касаційною скаргою, у якій ставить вимогу про скасування вироку Звенигородського районного суду Черкаської області від 04 жовтня 2022 року та ухвали Черкаського апеляційного суду від 06 березня 2023 року.

На думку потерпілої, суд першої інстанції, призначаючи покарання ОСОБА_6 , не дотримався положень статей 50, 65 КК та, за відсутності підстав для цього, застосував положення ст. 75 КК. У свою чергу суд апеляційної інстанції помилку місцевого суду не виправив та безпідставно погодився з рішенням місцевого суду.

Потерпіла вважає, що обставини, які суд врахував під час призначення покарання, не є достатніми підставами для застосування положень ст. 75 КК. Наголошує, що законом про кримінальну відповідальність не передбачено поділ потерпілих на близьких та менш близьких родичів, однак суд, призначаючи покарання, врахував позицію потерпілих ОСОБА_12 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 та ОСОБА_14 , проте не врахував позицію потерпілої ОСОБА_8 . При цьому, за твердженнями потерпілої ОСОБА_8 , представник потерпілих ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_12 та ОСОБА_14 - ОСОБА_15 не мала повноважень на представництво їхніх інтересів у суді апеляційної інстанції, оскільки форма ордерів, наданих на підтвердження її повноважень, не відповідає Положенню про ордер на надання правничої (правової) допомоги, затвердженому рішенням Ради адвокатів України від 12 квітня 2019 року 41 (зі змінами внесеними рішеннями Ради адвокатів України від 14 лютого 2020 року 29 та від 17 листопада 2020 року 118).

Не погоджується із врахуванням судами факту працевлаштування ОСОБА_6 , звертає увагу на копію трудової книжки ОСОБА_6 , що міститься в матеріалах провадження, відповідно до якої ОСОБА_6 звільнений.

Вважає, що врахування судом пом`якшуючою обставиною дані про відшкодування шкоди, суперечить точному змісту ст. 66 КК, оскільки суд має враховувати факт безпосереднього відшкодування такої шкоди.

Не погоджується з висновком апеляційного суду, що ОСОБА_6 активно сприяв розкриттю кримінального правопорушення та вважає, що поведінка засудженого після вчинення кримінального правопорушення не свідчить про жаль та щире каяття з приводу події. Вказує, що ОСОБА_6 не пропонував їй допомогу, не просив пробачення, що апеляційний суд не врахував її доводів і не надав їм належної оцінки.

Прокурор у касаційній скарзі стверджує про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, невідповідність призначеного покарання ступеню тяжкості вчиненого кримінального правопорушення й особі обвинуваченого, про істотне порушення кримінального процесуального закону.

Прокурор вказує, що звільнивши ОСОБА_6 від призначеного покарання, суд застосував закон, який не підлягав застосуванню, що в свою чергу потягло призначення покарання, яке є явно несправедливим внаслідок м`якості. Стверджує, що апеляційний суд не дослідив ті обставини, які повинні бути враховані при визначені міри покарання. На думку прокурора, наслідки, що настали, позиція потерпілої ОСОБА_8 , яка вважала призначене ОСОБА_6 покарання занадто м`яким, перешкоджали звільненню останнього від відбування покарання з випробуванням. Наполягає на відсутності підстав вважати, що ОСОБА_6 щиро кається та активно сприяв розкриттю кримінального правопорушення.

Вважає, що відсутність судимостей, обставин, що обтяжують покарання, позитивна характеристика не знижує ступінь суспільної небезпеки вчиненого злочину.

Стверджує, що апеляційний суд формально розглянув скаргу прокурора та, відмовляючи в задоволенні апеляційної скарги, не навів належних відповідей на викладені в ній доводи.

Позиції учасників судового провадження

Прокурор у судовому засіданні суду касаційної інстанції касаційну скаргу прокурора підтримав повністю, а касаційну скаргу потерпілої частково, навів мотиви до скасування оскарженої ухвали апеляційного суду та призначення нового розгляду у суді апеляційної інстанції.

Представник потерпілої підтримав касаційні скарги потерпілої та прокурора і просив їх задовольнити.

Засуджений ОСОБА_6 та його захисник заперечили проти задоволення касаційних скарг прокурора та потерпілої ОСОБА_8 .

Захисник ОСОБА_7 подала письмові заперечення на касаційній скарги потерпілої та прокурора, у яких письмово виклала мотиви незгоди з доводами і вимогами касаційних скарг.

Від потерпілих ОСОБА_13 , ОСОБА_12 ОСОБА_14 надійшли заперечення у яких вони висловились проти задоволення касаційних скарг, ухвалені щодо ОСОБА_6 судові рішення вважають законними. Справу просять розглядати за їхньої відсутності.

Інших учасників судового провадження було повідомлено про дату, час і місце касаційного розгляду, однак у судове засідання вони не з`явилися, клопотань про особисту участь або відкладення судового засідання від них не надходило.

Мотиви Суду

Заслухавши доповідь судді, пояснення учасників судового провадження, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи, викладені в касаційних скаргах, колегія суддів дійшла наступного висновку.

Як передбачено ст. 433 Кримінального процесуального кодексу України (далі - КПК), суд касаційної інстанції перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, правової оцінки обставин і не має права досліджувати докази, встановлювати та визнавати доведеними обставини, що не були встановлені в оскарженому судовому рішенні, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу.

Відповідно до приписів ст. 438 КПК підставами для скасування або зміни судового рішення судом касаційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення і особі засудженого.

Статтею 370 КПК визначено, що судове рішення повинно бути ухвалено компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом, на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджено доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 цього Кодексу. Також у рішенні має бути наведено належні й достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Ні прокурор, ні потерпіла ОСОБА_8 у касаційних скаргах не оспорюють висновків судів першої та апеляційної інстанцій про доведеність винуватості ОСОБА_6 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 286 КК, правильності кваліфікації його дій і, відповідно до положень ч. 2 ст. 433 КПК, суд касаційної інстанції переглядає оскаржені судові рішення у межах поданих касаційних скарг.

Викладені в касаційних скаргах потерпілої та прокурора доводи, які зводяться до незгоди із застосуванням до засудженого положень інституту звільнення від відбування покарання з випробуванням (ст. 75 КК), колегія суддів розглядає в контексті того, що положення вказаної норми підлягають застосуванню у взаємозв`язку з приписами статей 50,65 КК, що вимагає від суду переконливо вмотивувати наявність підстав до висновку про можливість досягнення цілей покарання в конкретному кримінальному провадженні.

Відповідно до ч. 1 ст. 75 КК, якщо суд, крім визначених у цій нормі випадків, при призначенні покарання у виді, серед інших, позбавлення волі на строк не більше 5 років, враховуючи тяжкість кримінального правопорушення, особу винного та інші обставини справи, дійде висновку про можливість виправлення засудженого без відбування покарання, він може прийняти рішення про звільнення від відбування покарання з випробуванням.

Отже, підставою для звільнення особи від відбування покарання з випробуванням є обґрунтоване переконання суду, викладене в мотивованому висновку про можливість її виправлення без відбування покарання. Висновок суду ґрунтується на тих відомостях, які він оцінює на час ухвалення рішення, зокрема на відомостях про вчинений особою злочин, характер суспільно небезпечного діяння, його наслідки, зміст протиправної поведінки. Крім того, важливе значення для вирішення питання про звільнення від відбування покарання з випробуванням мають відомості, що характеризують: особистісні прояви винуватої особи в головних сферах життєдіяльності, спосіб життя, соціальні зв`язки, посткримінальну поведінку, наскільки її ціннісні орієнтири збігаються із загальнопоширеними в суспільстві нормами моралі, соціально-психологічну характеристику тощо.

Призначаючи покарання ОСОБА_6 суд першої інстанції врахував ступінь тяжкості вчиненого правопорушення, яке відповідно до вимог ст. 12 КК відноситься до категорії тяжких злочинів з необережною формою вини, дані про його особу, зокрема те, що він працевлаштований, одружений, не має на утриманні неповнолітніх дітей, раніше не судимий, позитивно характеризується за місцем проживання, не перебуває на обліках у лікарів психіатра та нарколога. Крім того, суд врахував обставини, які пом`якшують покарання, а саме, щире каяття та активне сприяння розкриттю злочину, зважив на відсутність обставин, які обтяжують покарання.

До висновку про можливість застосувати ст. 75 КК і звільнити ОСОБА_6 від відбування основного покарання з випробуванням суд першої інстанції дійшов з огляду на свідчення останнього в судовому засіданні, який повідомив суду про те, що дуже шкодує за втратою товариша, розуміючи невідворотність наслідків. Показання ОСОБА_6 суд оцінив як щирий жаль з приводу вчиненого, осуд своєї поведінки, що виражається у визнанні негативних наслідків для потерпілої особи, дійсне та відверте визнання вини, намагання відшкодувати завдані злочином збитки.

Не погоджуючись із рішенням суду першої інстанції, потерпіла ОСОБА_8 та прокурор подали апеляційні скарги, де наводили аналогічні доводи про неправильне застосування закону про кримінальну відповідальність, а саме, безпідставне застосування судом положень ст. 75 КК за відсутності підстав для цього. Прокурор також заперечував проти врахування обставиною, яка пом`якшує покарання, активне сприяння розкриттю кримінального правопорушення, також вказував, що винуватий не відшкодував потерпілим завданої шкоди, і цього місцевий суд належним чином не врахував.

Апеляційний суд, переглянувши вирок суду першої інстанції за апеляційними скаргами потерпілої та прокурора, вважав, що місцевий суд дотримався вимог статей 50, 65-67 КК та покарання, призначене у виді позбавлення волі на строк 5 років з позбавленням права керувати транспортними засобами на строк 2 роки із застосуванням положень ст. 75 КК, вважав справедливим.

До рішення про справедливість призначеного ОСОБА_6 покарання, апеляційний суд дійшов з огляду на ступінь тяжкості вчиненого злочину, дані про особу винного, який одружений, має позитивну характеристику, раніше не судимий, працевлаштований, не перебуває на обліках у лікарів нарколога та психіатра, засуджує свою поведінку, позицію потерпілих ОСОБА_12 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 в суді першої інстанції . Крім того, суд апеляційної інстанції врахував надані ОСОБА_6 розписки потерпілих ОСОБА_12 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 щодо відсутності у них претензій морального чи матеріального характеру до обвинуваченого, а також про відшкодування ОСОБА_6 100 тис. грн у якості витрат на встановлення пам`ятника. У поданих заявах ОСОБА_12 , ОСОБА_12 та ОСОБА_14 повідомили, що погодилися на допомогу з боку обвинуваченого ОСОБА_6 щодо фінансування витрат на правову допомогу. Наведені відомості колегія суддів суду апеляційної інстанції вважала обставиною, яка пом`якшує покарання. При цьому апеляційний суд узяв до уваги, що ОСОБА_6 висловився про щирий жаль з приводу вчиненого, врахував позицію потерпілих ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_12 , ОСОБА_14 , які вважали призначене ОСОБА_6 покарання справедливим.

Виходячи із завдань і загальних засад кримінального провадження, визначених у статтях 2, 7 КПК, функція апеляційного суду полягає в об`єктивному, неупередженому перегляді вироків та ухвал суду першої інстанції, справедливому вирішенні поданих апеляційних скарг із додержанням усіх вимог чинного законодавства.

Згідно з приписами ст. 419 КПК в ухвалі апеляційного суду мають бути зазначені належні мотиви, з яких суд апеляційної інстанції виходив при постановленні ухвали, та положення закону, яким він керувався.

Суд апеляційної інстанції не дотримався вказаних вимог закону і дійшов передчасного висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційних скарг потерпілої ОСОБА_8 та прокурора щодо наявності підстав до звільнення ОСОБА_6 від відбування покарання з випробуванням.

Надаючи оцінку доводам прокурора про відсутність у засудженого щирого каяття, які апеляційний суд належним чином не перевірив, колегія суддів касаційного суду виходить із того, що щирим каяттям є відверта негативна оцінка винною особою своєї кримінально караної поведінки, визнання тих обставин, які їй ставляться в провину, а отже, характеризує її поведінку після вчинення злочину з позицій психологічної переорієнтації, коли вона справді засуджує свій вчинок та визнає його антисуспільний характер, про що мають свідчити відповідні об`єктивні дані. Саме по собі визнання своєї провини ще не означає, що особа стала на шлях виправлення і що її зізнання свідчить про рішучість стати на шлях виправлення, самоосуд свого вчинку. Щире каяття слід відрізняти від визнання провини з метою створити формальні підстави для пом`якшення кримінальної відповідальності.

Як убачається з матеріалів кримінального провадження, під час судового розгляду засуджений ОСОБА_6 свою вину визнав, стверджував, що намагався уникнути зіткнення автомобілів, але було пізно, нарікав на сукупність обставин, що склалися несприятливим для нього чином, з урахуванням чого судом встановлено, що ОСОБА_6 дійсно шкодує з приводу смерті ОСОБА_11 .

Разом з тим колегія суддів виходить із того, що незаперечення об`єктивного розвитку подій автоматично не свідчить про щире каяття, про відвертий осуд своєї поведінки як причини заподіяної шкоди і відповідне суб`єктивне ставлення до заподіяних наслідків, до законних інтересів потерпілого, зокрема, в частині здійснення справедливої сатисфакції за завдану шкоду, що суд встановлює в аспекті зовнішнього виявлення винуватим свого співчуття і вибачення, висловлених не тільки в формі, яка є переконливим свідченням про наявність таких, а і за умови, що вони відповідають реальному ставленню винуватої особи до страждань, заподіяних потерпілому.

У цьому контексті процесуальна позиція ОСОБА_6 та заперечення ним того факту, що на ОСОБА_8 поширюються положення ст. 55 КПК, ставлять під сумнів щирість його каяття, не свідчать про відверту спокуту у вчиненому діянні і відповідне ставлення до страждань, заподіяних потерпілій.

Кримінальний процесуальний закон у ст. 55 КПК визначає хто може бути потерпілим у кримінальному провадженні. Частиною 6 цієї статті передбачено, якщо внаслідок кримінального правопорушення настала смерть особи то положення частин 1-3 цієї статті поширюються на близьких родичів чи членів сім`ї такої особи, коло яких визначено приписами п. 1 ч. 1 ст. 3 КПК. Потерпілим визнається особа з числа близьких родичів чи членів сім`ї, яка подала заяву про залучення її до провадження як потерпілого.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що 22 лютого 2021 року ОСОБА_8 подала заяву про визнання її потерпілою, їй було вручено пам`ятку та залучено як потерпілу. Також у цьому кримінальному провадженні потерпілими було визнано ОСОБА_13 , ОСОБА_12 , ОСОБА_12 та ОСОБА_14 ..

В ході розгляду провадження в суді першої інстанції захисник обвинуваченого ОСОБА_7 подала клопотання про виключення з числа потерпілих ОСОБА_8 , за результатом розгляду якого, суд першої інстанції, спираючись на приписи ст. 55 КПК, відмовив захиснику у його задоволенні, зауваживши, що як потерпілу особу ОСОБА_8 залучив слідчий і суд позбавлений права надавати оцінку такому рішенню.

Ухвалюючи вирок щодо ОСОБА_6 , суд першої інстанції не приймав до уваги думку потерпілої ОСОБА_8 про необхідність призначення обвинуваченому покарання у виді позбавлення волі з реальним його відбуванням та критично відносився до рішення слідчого про визнання ОСОБА_8 потерпілою в даному кримінальному провадженні, оскільки остання була залучена слідчим в якості потерпілої на підставі її заяви та довідки ОСББ про проживання разом з померлим ОСОБА_11 . Суд першої інстанції вважав, що така довідка не може беззаперечно вказувати, що ОСОБА_8 була членом сім`ї ОСОБА_11 та їй було завдано моральної чи матеріальної шкоди кримінальним правопорушенням, в якому обвинувачується ОСОБА_6 .

Оскаржуючи вирок в апеляційному порядку, потерпіла вважала такий висновок суду помилковим та наполягала на врахуванні її думки при призначенні ОСОБА_6 покарання. При цьому до апеляційної скарги долучила копію рішення Жашківського районного суду Черкаської області від 18 жовтня 2022 року, яким, крім іншого, встановлено факт проживання однією сім`єю з ОСОБА_11 з 29 січня 2011 року по 24 січня 2021 року.

Апеляційний суд прийняв до розгляду і розглянув апеляційну скаргу потерпілої, отже не ставив під сумнів її процесуальний статус, натомість залишив без належної уваги доводи потерпілої, яка звертала увагу суду на негативне ставлення ОСОБА_6 до її страждань, з огляду на що, заперечувала його щире каяття у вчиненому.

Під час апеляційного перегляду не отримали належної оцінки доводи, що ОСОБА_6 повністю ігнорував факт визнання ОСОБА_8 потерпілою у цьому провадженні, що перед нею не вибачився, не виявляв свого співчуття, і саме це відповідає його реальному ставленню до заподіяних наслідків та її страждань. Будь-які відомості про вибачення ОСОБА_6 перед потерпілою ОСОБА_8 та виявлений жаль з приводу завданих їй страждань в матеріалах справи відсутні. При тому, що відповідно до приписів статей 91 , 291 КПК наявність щирого каяття входить до предмета доказування як обставина, яка впливає на призначення покарання, апеляційний суд не навів переконливого спростування вказаних доводів, отже необґрунтовано відмовив у задоволенні відповідних вимог.

Колегія суддів погоджується і з доводами прокурора щодо відсутності активного сприяння розкриттю злочину з боку ОСОБА_6 , з огляду на те, що встановлення обставин кримінального правопорушення не залежало від волі та бажання останнього.

За усталеною практикою Касаційного кримінального суду, закріпленою у постановах від 24 травня 2023 року (справа 634/1042/18, провадження 51-620км22), 11 квітня 2023 року (справа 754/4830/19, провадження 51-6373км19), 02 лютого 2022 року (справа 601/2121/20, провадження 51-4106км21), 12 вересня 2019 року (справа 674/1608/17, провадження 51-519км19) активне сприяння розкриттю злочину як обставина, що пом`якшує покарання, означає добровільну допомогу слідству будь-яким чином: повідомлення правоохоронним органам або суду фактів по справі, надання доказів, інших відомостей про власну кримінальну діяльність чи діяльність інших осіб, викриття інших співучасників, визначення ролі кожного з них у вчиненні злочину, наданні допомоги в їх затриманні, видачі знарядь і засобів вчинення злочину, майна, здобутого злочинним шляхом. Таке сприяння, беззаперечно має бути активним, ініціативним і підтвердженим доказами.

Кримінальне провадження щодо ОСОБА_6 було розглянуто в поряду ч. 3 ст. 349 КПК і суд не досліджував матеріалів щодо обставин, які ніким не оспорювалися. Суд безпосередньо допитав ОСОБА_6 , вивчив матеріали, що характеризують особу винного. В ході допиту судом першої інстанції обвинувачений ОСОБА_6 повідомив, що під час пригоди він також отримав тілесні ушкодження, його забрала швидка і на місці пригоди він не перебував.

Матеріали кримінального провадження не містять відомостей, які би свідчили про те, що ОСОБА_6 активно сприяв правоохоронним органам у розкритті вказаного кримінального правопорушення. Посилань на докази, які би підтверджували факт сприяння працівникам органу досудового розслідування та були підставою для такого висновку, в оскаржених судових рішеннях немає. За відсутності таких відомостей, висновки судів попередніх інстанцій щодо наявності в цьому провадженні активного сприяння розкриттю кримінального правопорушення, колегія суддів уважає безпідставними.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає недостатнім для обґрунтування висновків про можливість виправлення особи без відбування покарання посилання виключно на сімейний стан, позитивну характеристику, позицію окремих потерпілих.

Колегія суддів враховує, що відшкодування шкоди само по собі не є безумовною підставою до звільнення особи від відбування покарання з випробуванням і такий висновок має спиратися на обставини, встановлені судом, в аспекті їх достатності для висновку про можливість досягнення мети покарання через застосування положень ст. 75 КК . Думка ж осіб, визнаних потерпілими відповідно до приписів ч. 6 ст. 55 КПК в цьому провадженні, не має пріоритету над іншими обставинами, встановленими судом, їх інтереси не переважують заподіяні наслідки, а думка щодо покарання має бути оцінена судом у сукупності з усіма обставинами провадження. Апеляційний суд належним чином не врахував, що у справах публічного обвинувачення позиція потерпілого щодо покарання не є обов`язковою для суду.

За приписами статей 50, 65 та 75 КК питання призначення покарання та звільнення від його відбування повинні вирішуватися з урахуванням можливості досягти мети покарання як такої, що включає не тільки кару, а і виправлення засуджених, запобігання вчиненню нових злочинів як засудженим, так і іншими особами. Натомість васпекті дотримання приписів статей 50, 65 КК оскаржені рішення не містять переконливого обґрунтування того, яким чином звільнення від відбування покарання з випробуванням за ст. 75 КК забезпечує досягнення мети загальної превенції щодо злочинів, передбачених ч. 2 ст. 286 КК.

За відсутності переконливих мотивів, які ґрунтуються на обставинах справи і досліджених судом доказах, висновок суду про можливість виправлення особи без відбування покарання має характер припущення, а оскаржене судове рішення суду апеляційної інстанції не відповідає вимогам статей 370, 419 КПК.

Вимоги в касаційній скарзі потерпілої, де вона просить Суд скасувати оскаржені судові рішення та призначити новий розгляд у суді першої інстанції, проте в контексті приписів ст. 412 КПК не наводить жодних підстав, з передбачених в ст. 415 цього Кодексу, не ґрунтуються на положеннях кримінального процесуального закону.

З огляду на приписи ст. 433 КПК суд касаційної інстанції позбавлений можливості виправити допущені судом першої та апеляційної інстанції порушення, однак вони можуть бути виправлені під час нового розгляду кримінального провадження у суді апеляційної інстанції.

Враховуючи викладене, ухвала апеляційного суду підлягає скасуванню з підстав, визначених у пунктах 1, 2 ч. 1 ст. 438 КПК, з призначенням нового розгляду в суді апеляційної інстанції, під час якого слід враховувати, що за тих самих обставин, висновок про наявність підстав до застосування ст. 75 КК є неправильним застосуванням закону про кримінальну відповідальність.

Під час нового розгляду апеляційному суду необхідно належним чином перевірити підстави до звільнення особи від відбування покарання з випробуванням, надати належну оцінку доводам, які прокурор та потерпіла вказували у апеляційних скаргах, і постановити законне і обґрунтоване рішення.

Керуючись статтями 433, 434, 436, 438, 441, 442 КПК, Верховний Суд

ухвалив:

Касаційні скарги прокурора та потерпілої ОСОБА_8 задовольнити частково.

Ухвалу Черкаського апеляційного суду від 06 березня 2023 року щодо ОСОБА_6 скасувати і призначити новий розгляд у суді апеляційної інстанції.

Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення, є остаточною та оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3