ст. 35 ЗУ про публічні закупівлі

…и про визнання недійсними додаткових угод до договору про постачання природного газу для потреб непобутових споживачів, а також визнання недійсним договору, укладеного між відповідачами відповідно до статті 35 Закону України "Про публічні закупівлі" за переговорною (скороченою) процедурою закупівлі. Вимоги прокурора були обґрунтовані тим, що в результаті укладення п`яти оспорюваних додаткових угод до договору збільшено ціну товару на 10% кожного разу по кожній додатковій угоді, в результаті чого перевищено обсяг поставки товару на 9% та перевищено загальну суму договору на 61%. Також, за доводами прокурора, наслі…

…статніх для того підстав, що суперечить статтям 2, 35 Закону України Про публічні закупівлі , відповідно рішення тендерного комітету та договір надання послуг слід визнати недійсним. 36. Суди попередніх інстанцій, розглядаючи цю справу в частині позовної вимоги про визнання недійсним договору, встановили, що цей договір частково виконано, строк дії договору від 04.03.2020 15-2020 є таким, що сплинув 31.12.2020. При цьому жодних зауважень щодо якості або несвоєчасного виконання таких послуг, сторонами договору не висловлювалось, обставини невідповідності кількості, вартості або ж якості виконаних виконавцем робіт,…

…і відповідно до вимог частини четвертої статті 35 Закону 922-VIII. 17. Не погодившись із цим рішенням, позивач оскаржив його до суду. ІІІ. Позиція Верховного Суду 18. За правилами частин першої, другої та третьої статті 341 КАС України суд касаційної інстанції переглядає судові рішення в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вва…

…ідносин повинні застосовуватись приписи статті 35 та 36 Закону України Про публічні закупівлі , а також приписи статті 48 бюджетного кодексу. Приписами статей 35 та 36 Закону України Про публічні закупівлі встановлена пряма заборона на проведення закупівлі робіт без проведення процедури закупівлі. В даному випадку виконано додаткові роботи, які не були передбачені договором 25, тобто всупереч приписам Закону України Про публічні закупівлі , а саме без проведення процедури закупівлі (зокрема, як вважає Прокурор, переговорної) та оформлення відповідного договору про закупівлю . Стосовно наведеного Верховний Суд заз…

…рава, зокрема статей 15, 16 ЦК України, статей 2, 35 Закону України "Про публічні закупівлі", статей 73,74,86, 236 ГПК України. 8.47. Зважаючи на викладене, доводи касаційної скарги знайшли своє часткове підтвердження. 8.48. Водночас суд касаційної інстанції не приймає доводи, наведені у відзивах ТОВ "ТК "Орбіта" та Відділу на касаційну скаргу, з огляду на викладене у цій постанові, та відсутні підстави для закриття касаційного провадження у справі з огляду на міркування, викладені у ній. 8.49 . Верховний Суд звертає увагу на те, що у силу приписів статті 300 ГПК України суд касаційної інстанції не має права вста…

…им Судом в межах касаційної скарги. 27. Колегія суддів Верховного Суду зазначає, що касаційне провадження у даній справі відкрито з підстав, передбачених пунктом 3 частини четвертої статті 328 КАС України - відсутність висновку Верховного Суду щодо питання застосування частини четвертої статті 35 Закону 922-VIII. 28. Предметом спору у цій справі є відносини щодо складання висновку Східного офісу Держаудитслужби про результати моніторингу закупівлі (застосована переговорна процедура) виконавчого комітету Криворізької міської ради послуг телефонного зв`язку та передачі даних. 29. Суд апеляційної інстанції в оскаржу…

…кількома учасниками. Згідно з п. 2 ч. 2 ст.35 Закону 922-VIII переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі відсутності конкуренції на відповідному ринку, внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником, за відсутності при цьому альтернативи. ІV. ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ Вирішуючи питання про обґрунтованість поданої касаційної скарги, Верховний Суд виходить з наступного. Суд касаційної інстанції наголошує на тому, що відповідно до частини 1 статті 341 КАС України, Суд переглядає судові рішення в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали пі…

…о відповідає вимогам пункту 5 частини 2 статті 35 Закону України "Про публічні закупівлі". 34. З огляду на те, що суди попередніх інстанцій дійшли висновку про належне обґрунтування замовником потреби у здійсненні додаткової закупівлі в того самого підрядника ПВКП "Будівельник", колегія суддів вважає безпідставними твердження прокурора про застосування переговорної процедури закупівлі за відсутності обґрунтування її застосування. 35. Доводи скаржника про безпідставність висновків судів першої та апеляційної інстанцій про те, що чинним законодавством не передбачено зазначення у рішенні замовника експертних, нормат…

…влі на підставі пункту 2 частини другої статті 35 Закону України Про публічні закупівлі . 8.51. Верховний Суд констатує, що наведене замовником обґрунтування застосування переговорної процедури не дає підстав для її застосування на підставі означеної норми. 8.52. Щодо тверджень скаржників про те, що Прокурором обраний неналежний спосіб захисту порушеного права, оскільки право чи інтерес мають бути захищені судом у належний спосіб, який є ефективним, слід відзначити таке. 8.53. Верховним Судом неодноразово наголошувалось, що суд, який розглядає справу має з`ясувати: 1) чи передбачений обраний позивачем спосіб захи…

…рховного Суду щодо питання застосування статті 35 Закону України "Про публічні закупівлі". 7. Висновки за результатами розгляду касаційної скарги Положеннями статті 300 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були вс…

…відповідний рік. 29.4. З посиланням на правову позицію щодо застосування положень частини другої статті 35 Закону 922-VIII (у редакції до 19.04.2020), викладену Верховним Судом у постанові від 19.03.2020 460/853/19, відповідач просить узяти до уваги, що зі змісту листа Харківської торгово-промислової палати від 31.01.2020 слідує, що останньою виконано замовлення позивача, датоване 30.01.2020. Тобто проведене дослідження ринку було здійснено на запит позивача виключно для розгляду цієї справи ( 520/258/20) та вже після проведення процедури закупівлі. У зв`язку з цим такий доказ, на думку Держаудитслужби, не може…

…відповідний рік. 29.4. З посиланням на правову позицію щодо застосування положень частини другої статті 35 Закону 922-VIII (у редакції до 19.04.2020), викладену Верховним Судом у постанові від 19.03.2020 460/853/19, відповідач просить узяти до уваги, що зі змісту листа Харківської торгово-промислової палати від 31.01.2020 слідує, що останньою виконано замовлення позивача, датоване 30.01.2020. Тобто проведене дослідження ринку було здійснено на запит позивача виключно для розгляду цієї справи ( 520/258/20) та вже після проведення процедури закупівлі. У зв`язку з цим такий доказ, на думку Держаудитслужби, не може…

…їни Про публічні закупівлі та, зокрема, ст. 35 цього Закону, яка передбачає укладення таких договорів за наслідками переговорної процедури. Разом з тим, після закінчення дії договорів, які були укладені сторонами з урахуванням положень Закону України Про публічні закупівлі , дія такого Закону не поширювалася на спірні правовідносини у спірні періоди (без укладених договорів), оскільки відповідач не продовжував правовідносини сторін відповідно до процедур та положень вказаного Закону. Аналогічна правова позиція щодо не розповсюдження положень Закону України Про публічні закупівлі на правовідносини сторін у спірні…

…. Слід зазначити, що п.2 частини другої статті 35 Закону України "Про публічні закупівлі" N 922-VIII та п.6 частини другої статті 39 Закону "Про здійснення державних закупівель" N 1197-VII тотожні за змістом. 4.60. Отже, колегія суддів вважає, що в формі повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури мало міститись обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі (посилання на експертні, нормативні, технічні та інші документи, що підтверджують наявність умов застосування процедури закупівлі). Разом з тим, замовник сам вирішує чи достатньо таких обґрунтувань для обран…

…танції. Втім, для розуміння суті спору, Верховний Суд вважає за необхідне звернутися до законодавства, яким регулюються публічні закупівлі, та суті встановлених судом апеляційної інстанції порушень. 38. Відповідно до ч.1 ст.35 Закону "Про публічні закупівлі" (тут і далі - в редакції, що діяла станом на момент виникнення спірних правовідносин) переговорна процедура закупівлі - це процедура, що використовується замовником як виняток і відповідно до якої замовник укладає договір про закупівлю з учасником після проведення переговорів з одним або кількома учасниками. Замовник під час проведення переговорів вимагає від…