Постанова по делу № 205/4494/18

Постанова

іменем України

6 квітня 2021 року

м. Київ

справа 205/4494/18

провадження 51- 2569 км 20

~

Верховний Суд колегією суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:

головуючого ~~~~~~~~~ ~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~ ОСОБА_1 ,

суддів~~~~~~~~~~~ ~~~~~~~~~~~~~~~~~~~ ~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~ ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

за участю:

секретаря судового засідання~~~~~~~~~~~ ~~~~~~~~~~~~~~ ОСОБА_4 ,

прокурора ~~ ~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~ ОСОБА_5 ,

захисника~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~ ~~~~~~~~~~~ ОСОБА_6 (в режимі

відеоконференції),

розглянув у відкритому судовому засіданні касаційні скарги заступника прокурора Дніпропетровської області та захисника ОСОБА_6 на вирок Ленінського районного суду м. Дніпропетровська від 28 листопада 2019 року та ухвалу Дніпровського апеляційного суду від 25 лютого 2020~~року у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за 12019040420000082, за обвинуваченням

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця та мешканця АДРЕСА_1 , раніше судимого вироком Ленінського районного суду м. Дніпропетровська за ст. 18, ч. 3 ст.~~215-3, ст. ст. 42, 44 Кримінального кодексу України (далі КК) (в редакції 1960~~року), ч. 2 ст. 187 КК (в редакції 2001 року) до покарання у виді позбавлення волі на строк п`ять років з конфіскацією майна, 22 вересня 2016 року звільненого з місць позбавлення волі умовно-достроково на невідбутий строк одинадцять місяців двадцять вісім днів,

у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 186 КК.

~

Зміст оскаржуваних судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини

За вироком Ленінського районного суду м. Дніпропетровська від 28 листопада 2019 року ОСОБА_7 засуджено за ч. 2 ст. 186 КК до покарання у виді позбавлення волі на строк п`ять років.

Ухвалою Дніпровського апеляційного суду від 25 лютого 2020 року вирок місцевого суду щодо ОСОБА_7 залишено без змін.

Згідно з вироком ОСОБА_7 визнано винуватим за таких обставин, встановлених судом. Так, ОСОБА_7 3 травня 2018~~року близько 21 години, знаходячись біля арки, що розташована між під`їздами 18 та АДРЕСА_2 , побачив раніше незнайомого йому ОСОБА_8 , після чого у нього виник раптовий злочинний умисел, спрямований на повторне відкрите викрадення чужого майна, поєднане з насильством, яке не є небезпечним для життя чи здоров`я потерпілого. Реалізуючи свій злочинний умисел, ОСОБА_7 ззаду наблизився до ОСОБА_8 та наніс йому один удар невстановленим під час досудового розслідування предметом по голові, від чого той впав на землю, спричинивши ОСОБА_8 легкі тілесні ушкодження, що мають незначні скороминущі наслідки. Після чого ОСОБА_7 , скориставшись тим, що потерпілий ОСОБА_8 не має волі до опору, повторно, відкрито із застосуванням насильства, яке не є небезпечним для життя чи здоров`я потерпілого, викрав майно останнього на загальну суму 579,68 грн, з місця злочину зник, заподіявши потерпілому матеріальну шкоду на вказану суму.

~

Вимоги касаційних скарг та узагальнені доводи осіб, які її подали

У касаційних скаргах:

прокурор, посилаючись на істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, просить змінити ухвалу апеляційного суду щодо ОСОБА_7 та виключити з мотивувальних частин судових рішень посилання на протокол пред`явлення особи для впізнання за участю свідка ОСОБА_9 від 4~~травня 2018 року як на доказ. При цьому зазначає, що працівники поліції 3~~травня 2018~~року показували підозрюваного свідку ОСОБА_9 , який вказав на ОСОБА_7 як на особу, що вчинила злочин щодо ОСОБА_8 , а наступного дня, 4 травня 2018~~року, в приміщенні Новокодацького ВП ГУ НП в Дніпропетровській області свідок ОСОБА_9 брав участь у впізнанні підозрюваного, де він також впізнав ОСОБА_7 як особу, яка вчинила злочин відносно потерпілого ОСОБА_8 , про що було складено відповідний протокол;

захисник, посилаючись на істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, просить скасувати судові рішення щодо ОСОБА_7 і призначити новий розгляд у суді апеляційної інстанції. Вважає, що судовий розгляд у суді першої інстанції проведено неповно та однобічно, висновки суду, викладені в судовому рішенні, не відповідають фактичним обставинам справи. При цьому зазначає, що протоколи пред`явлення для впізнання від 4 травня 2018~~року за участю потерпілого ОСОБА_8 і свідка ОСОБА_9 та фототаблиці до вказаних протоколів є недопустимими доказами, отриманими з порушенням вимог ч. 2 ст. 228 Кримінального процесуального кодексу України (далі~~ КПК), оскільки ОСОБА_7 під час впізнання мав подряпини на обличчі та за зовнішністю суттєво відрізнявся від інших трьох осіб, пред`явлених для впізнання, котрі не мали подряпин на обличчі. Також вказує, що судами чітко не зазначено, якими саме доказами, крім непослідовних і суперечливих показань потерпілого ОСОБА_8 , свідка ОСОБА_9 та протоколів пред`явлення ОСОБА_7 для впізнання від 4 травня 2020 року, підтверджується вина останнього в інкримінованому йому кримінальному правопорушенні, не встановлено причинно-наслідкового зв`язку між діями ОСОБА_7 та отриманням потерпілим тілесних ушкоджень і спричиненням йому матеріальної шкоди. Також зазначає, що з порушенням вимог ч. 3 ст.~~404 КПК суд апеляційної інстанції повторно не дослідив обставини події та безпідставно залишив апеляційну скаргу захисника без задоволення.

~

Позиції інших учасників судового провадження

Захисник ОСОБА_6 підтримала свою касаційну скаргу та просила її задовольнити, а щодо задоволення касаційної скарги заступника прокурора Дніпропетровської області заперечувала.

Прокурор ОСОБА_5 вважала касаційні скарги заступника прокурора Дніпропетровської області та захисника необґрунтованими, просила залишити їх без задоволення, а судові рішення без зміни.

~

Мотиви Суду

Заслухавши доповідь судді, доводи захисника ОСОБА_6 та прокурора ОСОБА_5 , перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що касаційні скарги задоволенню не підлягають на таких підставах.

Згідно з ч. 1 ст. 433 КПК суд касаційної інстанції перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, правової оцінки обставин і не має права досліджувати докази, встановлювати та визнавати доведеними обставини, що не були встановлені в оскарженому судовому рішенні, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу.

Як установлено ч. ч. 1, 2 ст. 438 КПК підставами для скасування або зміни судових рішень при розгляді справи в суді касаційної інстанції є лише: істотне порушення вимог кримінального процесуального закону; неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність; невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого. При вирішенні питання про наявність зазначених у частині першій цієї статті підстав суд касаційної інстанції має керуватися статтями 412 414 цього Кодексу. Можливість скасування судом касаційної інстанції судових рішень судів першої та апеляційної інстанцій через невідповідність їх висновків фактичним обставинам кримінального провадження (ст.~~411 КПК) чинним законом не передбачена.

Отже, касаційний суд не перевіряє судові рішення в частині невідповідності висновків суду фактичним обставинам справи.

Згідно ж із вимогами ст. 370 КПК судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 КПК. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Наведені вимоги кримінального процесуального закону судами першої та апеляційної інстанцій в цілому було дотримано.

Як убачається зі змісту касаційної скарги, захисник, окрім іншого, посилається на невідповідність висновків суду фактичним обставинам справи, яку визначено у статтях 409 та 411 КПК як підставу для скасування або зміни судового рішення, і фактично просить доказам у справі дати іншу оцінку, ніж її дали суди першої та апеляційної інстанцій, тоді як перевірка цих обставин до повноважень касаційного суду законом не віднесена.

Водночас, із матеріалів кримінального провадження убачається, що висновок суду першої інстанції, із яким погодився і суд апеляційної інстанції, про доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.~~2 ст. 186 КК, зроблено з додержанням положень ст. 23 КПК на підставі об`єктивного з`ясування всіх обставин, які підтверджено доказами, дослідженими та перевіреними під час судового розгляду й оціненими відповідно до вимог ст. 94 цього Кодексу.

Так, обґрунтовуючи винуватість ОСОБА_7 у вчиненні вказаного злочину, суд у вироку послався на показання потерпілого ОСОБА_8 , надані в судовому засіданні, та дані протоколу проведення слідчого експерименту від 20 червня 2018~~року за його участю, де останній розповідав про механізм нанесення йому тілесних ушкоджень і подальшого заволодіння його майном ОСОБА_7 , що мало місце 3 травня 2018 року в районі будинку АДРЕСА_3 . При цьому зазначав, що, не дивлячись на пору доби, добре роздивився і запам`ятав ОСОБА_7 в той момент, коли останній стягнув із нього сумку, а саме запам`ятав риси обличчя та одяг світлого кольору; показання свідків ОСОБА_10 та ОСОБА_11 про те, що на початку травня 2018 року, заступивши на нічне чергування у складі патруля, який здійснював охорону громадського порядку у Новокодацькому районі м Дніпра, до них близько 22 години надійшло орієнтування про вчинення грабежу на ж/м Покровський із вказівкою на зовнішність особи, що була причетна до вчинення вказаного злочину, а саме шведка та шорти світлого кольору, кепка, а також те, що у вказаної особи міг бути із собою ніж. Згодом, з огляду на відповідність зовнішності вказаного чоловіка орієнтуванню, а також враховуючи те, що останній викинув ніж та поводився неадекватно, було вирішено затримати ОСОБА_7 , після чого в одному зі сміттєвих баків, що знаходились поруч із місцем затримання останнього, були знайдені речі, що належали потерпілому, зокрема викрадена сумка; показання свідка ОСОБА_12 про те, що вона проходила повз перукарню, яка знаходиться неподалік від їх дому, і побачила свого чоловіка ОСОБА_8 , який стояв, спершись на стінку, при цьому у нього була розбита голова та була відсутня його сумка з особистими документами, потім до неї підійшла жінка і пояснила, що бачила, як невідомий хлопець, який був вдягнений у світлу шведку і шорти та на голові якого була кепка світлого кольору, напав ззаду на її чоловіка та вдарив по голові, через що останній впав на землю, а хлопець стягнув з нього сумку і побіг у невідомому напрямку, після цього свідок викликала працівників поліції; показання свідка ОСОБА_9 про те, що на початку травня 2018~~року близько 21~~години він повертався додому, йдучи через свій двір, побачив невідомого чоловіка в одязі світлого кольору зі шкіряною сумкою через плече, який кидався та щось кричав на його сусіда, а далі втік із двору, в подальшому йому стало відомо, що то був ОСОБА_7 , потім він з дружиною потерпілого викликали працівників поліції. Також свідок зазначив, що згодом в районі сміттєвих баків біля буд. 4 по вул. М. Дія в м. Дніпро працівниками поліції був затриманий ОСОБА_7 , при цьому під час затримання останній викинув ніж, який у нього був з собою, а сумку, яка у нього висіла через плече, він викинув у сміттєвий бак, де її знайшли патрульні поліцейські. В подальшому свідок у Новокодацькому ВП брав участь у впізнанні підозрюваного та сумки, де він впізнав ОСОБА_7 як особу, яка здійснила напад на потерпілого ОСОБА_8 .

Водночас, суд критично оцінив позицію ОСОБА_7 щодо невизнання ним своєї вини у скоєнні інкримінованого злочину і розцінив це як обраний обвинуваченим спосіб захисту від пред`явленого обвинувачення.

Як докази винуватості ОСОБА_7 місцевим судом також досліджено фактичні дані, що містяться в протоколі огляду місця події від 3~~травня 2018 року та фототаблиці до нього, за якими об`єктом огляду була ділянка місцевості поряд з аркою, що розташована між 18-м та 19-м під`їздами будинку АДРЕСА_3 , де 3 травня 2018 року ОСОБА_7 відкрито заволодів майном потерпілого ОСОБА_8 , нанісши останньому тілесні ушкодження; в протоколі огляду місця події від 3 травня 2018 року та фототаблиці до нього, за якими об`єктом огляду був сміттєвий бак, який розташований поряд із під`їздом 18 буд. АДРЕСА_4 , всередині якого було знайдено чоловічу сумку чорного кольору з речами, які належать потерпілому ОСОБА_8 та які були відкрито викрадені обвинуваченим ОСОБА_7 у потерпілого 3 травня 2018 року. А за даними протоколу пред`явлення речей до впізнання від 4 травня 2018 року та фототаблиці до нього, на які обґрунтовано послався суд, потерпілий ОСОБА_8 серед чотирьох пред`явлених для впізнання чоловічих сумок, під ~~4 за формою, кольором та незначним зовнішніми пошкодженнями впізнав свою сумку, яку 3~~травня 2018 року у нього відкрито викрав обвинувачений ОСОБА_7 .

Крім того, безпосередньо судом було досліджено речові докази, а саме чоловіча сумка, що належить потерпілому ОСОБА_8 та яка була вилучена в ході огляду місця події 3 травня 2018 року, а також компакт-диск із відеозаписом з нагрудних камер патрульних поліцейських, які 3 травня 2018 року за орієнтуванням по прикметам затримали ОСОБА_7 як особу, що підозрювалася у вчиненні грабежу потерпілого ОСОБА_8 ; а також постанова про визнання речових доказів від 8 травня 2018 року та висновок експерта 2424 від 25 червня 2018~~року, згідно з яким ринкова вартість чоловічої сумки станом на 3 травня 2018 року з урахуванням зносу складає 279~~грн 68 коп., протоколи пред`явлення для впізнання від 4 травня 2018~~року за участю потерпілого ОСОБА_8 і свідка ОСОБА_9 та фототаблиці до вказаних протоколів.

Таким чином, у вироку в повній відповідності до вимог ч. 3 ст. 374 КПК наведено докази, на яких ґрунтується висновок суду про доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчиненні інкримінованого йому злочину.

Отже, встановивши фактичні обставини справи, дослідивши та проаналізувавши зібрані докази у їх сукупності, суд першої інстанції надав їм оцінку з точки зору належності, допустимості та достовірності, а сукупності зібраних доказів з точки зору достатності та взаємозв`язку. При цьому дійшов обґрунтованого висновку про вчинення ОСОБА_7 зазначеного кримінального правопорушення та правильно кваліфікував його дії за ч. 2 ст. 186 КК.

А тому доводи захисника про відсутність у діях ОСОБА_7 складу інкримінованого йому злочину є безпідставними й такими, що повністю спростовуються матеріалами кримінального провадження.

Неспроможними є й доводи захисника щодо недопустимості як доказів протоколів пред`явлення для впізнання від 4 травня 2018~~року за участю потерпілого ОСОБА_8 і свідка ОСОБА_9 та фототаблиць до вказаних протоколів.

Обґрунтовуючи відповідні доводи своєї касаційної скарги, захисник зазначає, що пред`явлення ОСОБА_7 для впізнання потерпілому ОСОБА_8 та свідку ОСОБА_9 було проведено з порушенням вимог ст. 228 КПК, оскільки ОСОБА_7 під час впізнання мав подряпини на обличчі та за зовнішністю суттєво відрізнявся від інших трьох осіб, пред`явлених для впізнання.

Водночас, у даному кримінальному провадженні вказані доводи були належно перевірені судами першої та апеляційної інстанцій і спростовані із зазначенням відповідних мотивів. При цьому на підтвердження допустимості протоколів пред`явлення для впізнання від 4 травня 2018~~року за участю потерпілого ОСОБА_8 , свідка ОСОБА_9 та фототаблиць до них суд першої інстанції у вироку обґрунтовано послався на те, що як у самому протоколі пред`явлення для впізнання, так і безпосередньо в своїх поясненнях у судовому засіданні потерпілий ОСОБА_8 та свідок ОСОБА_9 зазначали, що впізнали ОСОБА_7 за рисами обличчя, худорлявою статурою та одягом, а тому суд дійшов висновку, що наявна на момент впізнання подряпина обличчя ОСОБА_7 не могла вплинути на вибір впізнаючими, оскільки не є ідентифікуючою.

Не змінюють висновків суду про доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчиненні інкримінованого йому кримінального правопорушення й доводи прокурора про допущені порушення під час пред`явлення ОСОБА_7 для впізнання свідку ОСОБА_9 , насамперед, з огляду на сукупність інших доказів, в тому числі показань свідка ОСОБА_9 , інших свідків та потерпілого.

Також безпідставними є й доводи в касаційній скарзі захисника про те, що суд апеляційної інстанції з порушенням вимог ч. 3 ст. 404 КПК повторно не дослідив обставини подій.

Частиною ч. 3 ст. 404 КПК встановлено, що за клопотанням учасників судового провадження суд апеляційної інстанції зобов`язаний повторно дослідити обставини, встановлені під час кримінального провадження, за умови, що вони досліджені судом першої інстанції не повністю або з порушеннями, та може дослідити докази, які не досліджувалися судом першої інстанції, виключно якщо про дослідження таких доказів учасники судового провадження заявляли клопотання під час розгляду в суді першої інстанції або якщо вони стали відомі після ухвалення судового рішення, що оскаржується.

Тобто для повторного дослідження судом апеляційної інстанції обставин, встановлених під час кримінального провадження, кримінальний процесуальний закон визначає обов`язковою наявність (сукупність) як відповідного процесуального приводу (клопотання учасника судового провадження), так й однієї із закріплених у законі умов (неповнота дослідження зазначених обставин або наявність певних порушень у ході їх дослідження), які також можна розглядати як фактичну підставу для такого дослідження.

При цьому сама лише незгода учасника судового провадження з оцінкою певних конкретних доказів не може слугувати підставою для їх обов`язкового повторного дослідження.

Проте, як убачається із матеріалів кримінального провадження та аудіозапису судових засідань, ні засуджений, ні захисник в суді апеляційної інстанції жодних клопотань про повторне дослідження доказів не заявляли.

До того ж, суд апеляційної інстанції, погодившись із оцінкою досліджених у даному кримінальному провадженні судом першої інстанції доказів, не надавав їм іншої оцінки.

Переглядаючи справу в апеляційному порядку, апеляційний суд відповідно до вимог ст. 419 КПК дав належну оцінку доводам, викладеним в апеляційній скарзі захисника, та обґрунтовано відмовив у їх задоволенні, навівши докладні мотиви й підстави ухваленого рішення.

Покарання засудженому призначено відповідно до вимог закону, за своїм видом та розміром є необхідним та достатнім для виправлення ОСОБА_7 і попередження нових злочинів та відповідає вимогам ст. ст. 50, 65 КК.

Істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, які були б безумовними підставами для скасування судових рішень, не встановлено.

Таким чином, касаційні скарги заступника прокурора Дніпропетровської області та захисника ОСОБА_6 необхідно залишити без задоволення.

На підставі наведеного та керуючисьстаттями 433, 434, 436, 441,442 КПК України , Суд

у х в а л и в:

Вирок Ленінського районного суду м. Дніпропетровська від 28 листопада 2019~~~року та ухвалу Дніпровського апеляційного суду від 25 лютого 2020~~року щодо ОСОБА_7 залишити без зміни, а касаційні скарги заступника прокурора Дніпропетровської області та захисника ОСОБА_6 без задоволення.

Постанова є остаточною й оскарженню не підлягає.

~

С у д д і:

~

~

~

~

ОСОБА_1 ~~~~~~~~~~~ ~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~ ОСОБА_2 ~~~~ ~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~ ОСОБА_3