Постанова у справі № 644/9758/16-к

Постанова

і менем України

20 травня 2020 року

м. Київ

справа 644 /9758/16-к

провадження 51- 7268км 18

Верховний Суд колегією суддів Третьої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:

головуючого ~~~~~~~~~~ ~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~ ОСОБА_1 ,

суддів ~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~ ~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~ ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

за участю:

секретаря судового засідання~~~~~~~~~~~~~~~ ОСОБА_4 ,

прокурора~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~ ОСОБА_5 ,

засудженого ~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~ ~~~~~~~~~~~ ОСОБА_6 ,

захисника ~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~ ОСОБА_7 ,

~

розглянув у відкритому судовому засіданні касаційні скарги з доповненнями засудженого ОСОБА_6 та його захисника ОСОБА_7 на вирок Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 29~травня 2018 ~ року та ухвалу Харківського апеляційного суду від 16 ~квітня 2019 ~року в кримінальному провадженні ~12016220530002622 стосовно

ОСОБА_6 ,

ІНФОРМАЦІЯ_1 ,

громадянина України, уродженця та жителя АДРЕСА_1 , раніше не судимого,

засудженого за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 4 ст. 187, пунктами 1, 6 ч. 2 ст. 115, ч. 2 ст. 15, пунктами 1, 6 ч. 2 ст. 115 Кримінального кодексу України (далі КК).

Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини

За вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 29 травня 2018 ~року ОСОБА_6 визнано винуватим та призначено йому покарання: за ч.~4 ст. 187 КК у виді позбавлення волі на строк 15 років з конфіскацією майна, яке є його власністю; за пунктами 1, 6 ч. 2 ст. 115 КК у виді довічного позбавлення волі з конфіскацією майна, яке є його власністю; за ч. 2 ст. 15, пунктами 1, 6 ч. 2 ст. 115 КК у виді позбавлення волі на строк 15 років з конфіскацією майна, яке є його власністю. Відповідно до ст. 70 КК остаточно призначено ОСОБА_6 покарання у виді довічного позбавлення волі з конфіскацією майна, яке є його власністю. Стягнуто з ОСОБА_6 на користь ОСОБА_8 матеріальну шкоду в розмірі 37 000 грн та моральну шкоду 600~000 грн.

Згідно з вироком місцевого суду ОСОБА_6 засуджено за вчинені злочини за таких обставин.

ОСОБА_6 , зі слів його покійного батька ОСОБА_9 та матері ОСОБА_10 , було відомо про наявність у ОСОБА_11 непогашеної грошової заборгованості в сумі близько 4000 дол США перед його батьком. Не маючи будь-якого документального підтвердження грошової заборгованості і можливості звернення до ОСОБА_11 із цивільним позовом у судовому порядку, ОСОБА_6 вирішив зустрітися з останнім для обговорення питання повернення вищевказаного боргу.

В останніх числах липня 2016 року, точні дата і час в ході досудового розслідування встановлені не були, ОСОБА_6 декілька разів зустрівся з ОСОБА_11 та намагався домовитися ~про спосіб та час повернення боргу. На пропозиції ОСОБА_6 ОСОБА_11 відповів, що не має необхідної суми грошей, і не вказав конкретного часу погашення боргових зобов`язань.

Під час зустрічей із ОСОБА_11 ОСОБА_6 дізнався, що той проводить будівельно-ремонтні роботи на території свого домоволодіння, і дійшов висновку, що ОСОБА_11 повідомляє йому неправдиві відомості про відсутність грошей для повернення боргу та не має наміру його повертати. ОСОБА_6 , не маючи законної можливості повернення грошей, вирішив шляхом розбійного нападу заволодіти цінним майном ОСОБА_11 , за рахунок якого задовольнити свої боргові вимоги.

Так, ОСОБА_6 01 серпня 2016 року взяв із собою ніж і газовий балончик та близько 21:00 прибув до домоволодіння ОСОБА_11 , розташованого на АДРЕСА_2 . У період часу з 05:00 до 06:00 02 серпня 2016 року ОСОБА_6 переліз через паркан домоволодіння, сховався поблизу автомобіля і став чекати, коли ОСОБА_11 вийде з будинку.

Близько 07:45 ОСОБА_11 вийшов з будинку у двір домоволодіння та направився до свого автомобіля. Побачивши ОСОБА_11 , ОСОБА_6 вийшов з місця, в якому переховувався, і почав до нього наближатися. ОСОБА_11 , будучи обуреним несанкціонованою присутністю ОСОБА_6 на території свого домоволодіння, висловився на його адресу брутальною лайкою та вдарив ОСОБА_6 ногою в ~ділянку тулуба, від чого той впав на землю.

Піднявшись із землі і, реалізуючи свій злочинний умисел, спрямований на незаконне заволодіння майном ОСОБА_11 шляхом розбійного нападу, ОСОБА_6 умисно завдав ОСОБА_11 заздалегідь заготовленим ножем не менше трьох ударів у різні частини тіла. Потерпілий почав захищатися та кликати на допомогу. На його крики з будинку у двір вибігли його сестра ОСОБА_8 і дружина ОСОБА_12 , які почали захищати ОСОБА_11 та відштовхувати від нього ОСОБА_6 .

ОСОБА_6 , усвідомлюючи, що його протиправні дії стали відомі третім особам, завдав ОСОБА_12 декілька ударів ножем у ділянку шиї, грудей та кінцівок. Після отримання тілесних ушкоджень ОСОБА_12 побігла в будинок, щоб взяти для захисту вогнепальну зброю, яка належала її чоловіку.

У цей час ОСОБА_6 підійшов до ОСОБА_8 і, діючи з метою подолання її волі до опору, бризнув газовим балончиком їй в обличчя та завдав їй одного удару ножем у ділянку грудної клітки, заподіявши легкі та тяжкі тілесні ушкодження. Побачивши, що внаслідок удару ножем ОСОБА_8 спричинено тяжке тілесне ушкодження, ОСОБА_6 залишив її та побіг до ОСОБА_11 . Скориставшись цим, ОСОБА_8 підвелася із землі і забігла до житлового будинку, звідки почала телефоном викликати допомогу.

Смерть ОСОБА_8 не настала, оскільки ОСОБА_6 , виконавши всі дії, спрямовані на доведення свого злочинного умислу до кінця, не довів його до кінця з причин, що не залежали від його волі, оскільки потерпіла сховалася в будинку, а потім їй своєчасно було надано кваліфіковану медичну допомогу.

Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_6 , бажаючи не дати ОСОБА_11 можливості втекти з місця події та повністю реалізувати свій злочинний умисел, наблизився до нього і продовжив завдавати йому численних ударів кулаками і ножем по тулубу, голові та кінцівках. Під час цього ОСОБА_6 і ОСОБА_11 перемістилися до ганку будинку, де ОСОБА_6 ножем завдав ОСОБА_11 декілька ударів у ділянку тулуба та одного удару у ділянку голови ззаду, від яких той впав на землю. З~ метою остаточного подолання волі потерпілого до опору та його вбивства ОСОБА_6 завдав йому одного удару ножем в ділянку правого ока, внаслідок чого ОСОБА_11 перестав подавати ознаки життя. Від отриманих тілесних ушкоджень потерпілий помер на місці їх заподіяння.

У момент, коли ОСОБА_6 завдав ОСОБА_11 останнього удару ножем, на ганок будинку вийшла ОСОБА_12 з травматичним пістолетом у руках, та спробувала здійснити постріли, але пістолет не вистрелив. Почувши металевий звук спуску курка з бойового зводу, ОСОБА_6 повернувся до ОСОБА_12 , вибив з її рук пістолет і~ завдав останній декілька ударів ножем у ділянку шиї, грудей та кінцівок, внаслідок чого вона впала на землю. Бажаючи довести свій злочинний умисел, спрямований на вбивство ОСОБА_12 , до кінця, ОСОБА_6 узяв у руки цеглину із землі та завдав нею не менше семи ударів у ділянку голови ОСОБА_12 , внаслідок чого остання перестала подавати ознаки життя. Від отриманих тілесних ушкоджень ОСОБА_12 померла на місці їх заподіяння.

Після цього ОСОБА_6 побачив, що ОСОБА_8 відсутня в тому місці, де він її залишив, і зрозумів, що, скоріш за все, вона сховалася в будинку, де також можуть бути і матеріальні цінності. ОСОБА_6 вирішив обшукати будинок, однак увійти до нього не зміг, оскільки вхідні двері були зачинені. Тоді ОСОБА_6 розбив скляні вхідні двері веранди, кинувши у них дерев`яний пень, що лежав у дворі і проник до будинку. У помешканні ОСОБА_6 не зміг відшукати матеріальні цінності й ОСОБА_8 , яка сховалася у ванній кімнаті, і повернувся у двір домоволодіння.

Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_6 підійшов до трупів ОСОБА_11 і ОСОБА_12 та зняв ювелірні прикраси.

Також ОСОБА_6 ~ забрав собі зареєстрований на ім`я ОСОБА_11 самозарядний травматичний пістолет ПМР , серія та номер НОМЕР_1 , споряджений сьома патронами, загальною вартістю 11 420 грн.

Внаслідок вчинення протиправних дій ОСОБА_6 заволодів майном потерпілих на загальну суму 43 207,86 грн, після чого зник з місця вчинення злочину з цим майном.

Харківський апеляційний суд ухвалою від 16 квітня 2019 року апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 залишив без задоволення, а вирок місцевого суду без змін. На підставі ч. 5 ст. 72 КК зараховано ОСОБА_6 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 02 серпня 2016 року по 16 квітня 2019 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вимоги та узагальнені доводи осіб, які подали касаційні скарги

За змістом касаційної скарги захисник ОСОБА_7 , не погоджуючись із судовими рішеннями, ухваленими щодо ОСОБА_6 , через істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження, просить скасувати їх і призначити новий розгляд у суді першої інстанції.

На обґрунтування своєї позиції зазначає, що висновки суду ґрунтуються на припущеннях та не підтверджуються належними і достатніми доказами. Вказує на те, що вилучені в ОСОБА_6 ювелірні вироби не були пред`явлені для впізнання родичам та не були досліджені експертами на наявність слідів крові на них. Стверджує про те, що висновок експерта від 03 серпня 2016 року, відповідно до якого в ОСОБА_6 встановлено тілесні ушкодження, суд першої інстанції не дослідив. Вважає, що дії підзахисного кваліфіковано неправильно, не встановлено корисливого мотиву злочину. Зазначає про те, що показання під час досудового розслідування ОСОБА_6 надав через застосування до нього недозволених методів ведення слідства, у зв`язку із чим такі докази слід визнати недопустимими. При цьому зазначає, що апеляційний суд не надав переконливих відповідей на доводи, викладені в апеляційній скарзі, а томувважає, що ухвала апеляційного суду не відповідає вимогам ст. 419 Кримінального процесуального кодексу України (далі КПК).

У касаційній скарзі з доповненнями до неї засуджений ОСОБА_6 , не погоджуючись із постановленими щодо нього судовими рішеннями через істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного судом покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та його особі внаслідок суворості , просить скасувати їх і призначити новий розгляд у суді першої інстанції. Покликається на невідповідність висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження, зокрема вказує на фальсифікацію матеріалів провадження. Зазначає, що суд першої інстанції неправильно кваліфікував його дії за ч. 4 ст. 187 КК, та вважає, що його дії охоплюються складом злочинів, передбачених статтями 355, 356 КК. На його думку, судові рішення ґрунтуються на припущеннях. Стверджує, що в матеріалах справи наявні два ножі, однак не вказано, який саме ніж є знаряддям злочину. Зазначає, що не мав умислу на вбивство потерпілих. Крім того, вказує, що суди під час призначення йому покарання не в повній мірі врахували обставини, які пом`якшують покарання, а саме вчинення злочину внаслідок збігу тяжких сімейних обставин та неправомірних дій потерпілого, з перевищенням меж крайньої необхідності, і те, що він раніше не судимий, утримує двох малолітніх дітей, має постійну роботу. Стверджує про ненадання прокурором доступу до матеріалів досудового розслідування. Вказує, що проголошення вироку та кримінальне провадження відбулося за відсутності його захисника. Також свої вимоги засуджений мотивує тим, що в матеріалах кримінального провадження відсутні звукозаписи судових засідань за 29 грудня 2016 року та 25 січня 2017 року, що є безумовною підставою для скасування судових рішень.

Крім того, засуджений ОСОБА_6 заявив клопотання про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання або заміну невідбутої частини покарання більш м`яким.

Позиції інших учасників судового провадження

У письмових запереченнях на касаційні скарги засудженого та його захисника представник потерпілих ОСОБА_13 просить судові рішення залишити без зміни, а касаційні скарги без задоволення.

У судовому засіданні засуджений ОСОБА_6 і його захисник ОСОБА_7 просили задовольнити касаційні скарги, скасувати судові рішення та призначити новий розгляд у суді першої інстанції.

Прокурор ОСОБА_5 просила касаційні скарги залишити без задоволення, а судові рішення без зміни.

Мотиви Суду

Згідно з вимогами ст. 433 КПК суд касаційної інстанції перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального й процесуального права, правильність правової оцінки обставин і не має права досліджувати докази, встановлювати й визнавати доведеними обставини, яких не було встановлено в оскарженому судовому рішенні, а також вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу.

Частиною 2 цієї статті визначено, що суд касаційної інстанції переглядає судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій у межах касаційної скарги.

Зі змісту касаційних скарг засудженого та його захисника вбачається, що вони не погоджуються з наданою судами доказам оцінкою та заперечують правильність установлених фактичних обставин кримінального провадження, що на підставі статей 433, 438 КПК не є предметом перевірки суду касаційної інстанції.

Відповідно до~ ст. 370 КПК ~судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і~ вмотивованим. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом за ~ст. 94 цього Кодексу .

Згідно з положеннями ст. 94 КПК суд під час прийняття відповідного процесуального рішення за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й ~ неупередженому дослідженні всіх обставин кримінального провадження, керуючись законом, повинен оцінювати кожний доказ із точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів із точки зору достатності та взаємозв`язку.

Наведених вище вимог закону суди дотрима лися .

Суд першої інстанції, ретельно перевіривши зібрані під час досудового розслідування та надані прокурором докази, на підставі яких ОСОБА_6 було висунуте обвинувачення, навів детальний аналіз усіх досліджених доказів і дав належну оцінку кожному з них та їх сукупності у взаємозв`язку. При цьому констатував, що за встановлених фактичних обставин надані стороною обвинувачення докази доводять наявність у діях ОСОБА_6 складу злочинів , передбачен их ч. 4 ст. 187, пунктами 1, 6 ч. 2 ст. 115, ч. 2 ст. 15, пунктами 1, 6 ч. 2 ст. 115 КК. З позицією місцевого суду погодився й~апеляційний суд.

Зокрема, такого висновку місцевий суд дійшов на підставі аналізу досліджених у~судовому засіданні доказів, а саме: показань потерпілої ОСОБА_8 , яка докладно пояснила обставини вчинених кримінальних правопорушень; потерпілого ОСОБА_14 , який повідомив, що його тітка ОСОБА_8 зателефонувала йому і повідомила, що вона стікає кров`ю, а ОСОБА_6 вже двох убив; фактичними даними, що містяться в~ протоколах огляду та додаткового огляду місця події від 02 серпня 2016 року, відповідно до яких у дворі домоволодіння виявлено трупи ОСОБА_11 та~ ОСОБА_12 з ознаками насильницької смерті та знайдено кухонний ніж; даними протоколу пред`явлення особи для впізнання за фотознімками, на яких потерпіла ОСОБА_8 упізнала ОСОБА_6 як особу, яка заподіяла смерть ОСОБА_11 та ОСОБА_12 ; даних протоколу проведення слідчого експерименту від 04 серпня 2016 року, під час якого ОСОБА_6 розповів та відтворив обставини вчинених ним злочинів на місці події; даних протоколу проведення слідчого експерименту за участю потерпілої ОСОБА_8 від 01 вересня 2016 року, під час якого потерпіла розповіла та показала, яким чином ОСОБА_6 вчинив кримінальні правопорушення; даних висновків судово-медичних експертиз від 03, 18 серпня та 09 вересня 2016 року про кількість, характер, локалізацію, ступінь тяжкості виявлених у потерпілих тілесних ушкоджень; та іншими доказами, зміст яких наведено у вироку та які узгоджуються між собою, доповнюють один одного щодо обставин вчинених ОСОБА_6 злочинів та у сукупності підтверджують його винуватість у пред`явленому обвинуваченні, визнаному судом доведеним.

Ретельно дослідивши й зіставивши зібрані у кримінальному провадженні фактичні дані, давши їм оцінку з точки зору належності, допустимості і достовірності, місцевий суд обґрунтовано вирішив, що вони в сукупності та взаємозв`язку є достатніми для~ ухвалення обвинувального вироку стосовно ОСОБА_6 .

При цьому суд першої інстанції дотримався вимог ст. 22, ч. 1 ст. 337 КПК щодо змагальності сторін, рівності прав на збирання та подання доказів і судового розгляду в межах висунутого обвинувачення.

Порушень процесуального порядку збирання наведених у вироку доказів за матеріалами провадження не встановлено, су д правильно вирішив питання про їх належність та допустимість.

Викладені у касаційній скарзі доводи захисника про те, що кваліфікація дій ОСОБА_6 за ч. 4 ст. 187, пунктами 1, 6 ч. 2 ст. 115, ч. 2 ст. 15, пунктами 1, 6 ч. 2 ст.115 КК є неправильною, необґрунтовані.

Так, учинене з корисливих мотивів умисне вбивство кваліфікується в разі, коли винний, позбавляючи життя потерпілого, бажав одержати у зв`язку з цим матеріальні блага для себе або інших осіб, одержати чи зберегти певні майнові права, уникнути матеріальних витрат чи обов`язків або досягти іншої матеріальної вигоди. При цьому не має значення, чи одержав винний ту вигоду, яку бажав одержати внаслідок убивства, а також, коли виник корисливий мотив - до початку чи під час вчинення цього злочину. У разі вчинення умисного вбивства під час розбійного нападу дії винного кваліфікуються за п. 6 ч. 2~ ст. 115 КК ~і статтею, якою передбачено відповідальність за злочинне заволодіння майном, тобто ч. 4~ст.187 цього Кодексу.

Так, встановлені судами першої і апеляційної інстанцій фактичні обставини кримінального провадження~~свідчать про те, що саме під час вчинення розбою в ОСОБА_6 виник умисел на вбивство потерпілих.

Як установили суд першої інстанції та апеляційний суд, про наявність корисливого мотиву свідчить факт неодноразового пред`явлення ОСОБА_6 нібито матеріальних вимог до ОСОБА_11 та його поведінка після вчинення злочину, а саме проникнення до будинку для відшукання матеріальних цінностей і заволодіння золотими прикрасами шляхом зняття їх з трупів ОСОБА_11 та ОСОБА_12 . На підтвердження цього суди покликалися на показання потерпілої ОСОБА_8 , яка в судовому засіданні пояснила, що ювелірні вироби, які були на потерпілих, у будинку не зберігалися, оскільки вони носили їх на собі. Крім того, під час оглядусудово-медичними експертами трупів ОСОБА_11 та ОСОБА_12 було встановлено відсутність жодних золотих прикрас. Отже, мотивом позбавлення життя потерпілих, який виник саме під час розбійного нападу, а не після нього, було бажання засудженого отримати матеріальні блага для себе, тому його дії за ч. 4 ст. 187, пунктами 1, 6 ч. 2 ст. 115, ч. 2 ст. 15, пунктами 1, 6 ч. 2 ст.115 КК кваліфіковано правильно.

На думку колегії суддів, висновки суду першої інстанції щодо оцінки доказів винуватості ОСОБА_6 саме у вчиненні інкримінованих йому злочинів, належним чином обґрунтовані та вмотивовані.

Безпідставними є доводи сторони захисту про те, що суд першої інстанції не дослідив висновку експерта від 03 серпня 2016 року, відповідно до якого в ОСОБА_6 встановлено тілесні ушкодження, оскільки ці доводи спростовуються звукозаписом судового засідання від 05 квітня 2018 року.

Твердження захисника стосовно того, що вилучені в ОСОБА_6 ювелірні вироби не були пред`явлені для впізнання родичам та не були досліджені експертами на наявність слідів крові на них, є необґрунтованими, оскільки суд першої інстанції ці речові докази не поклав в основу обвинувального вироку.

Доводи засудженого про те, що в матеріалах справи наявні два ножі, однак не вказано, який саме ніж був знаряддям злочину, стосуються фактичних обставин кримінального провадження, а тому не є предметом дослідження та перевірки касаційним судом.

Покликання засудженого ОСОБА_6 про відсутність у нього~~умислу на вбивство потерпілих спростовується встановленими фактичними обставинами, що підтверджені доказами, яким місцевий суд у порядку~ ст. 94 КПК ~ дав оцінку з точки зору їх належності, допустимості, достовірності, та сукупність яких оцінив з точки зору достатності та взаємозв`язку і прийняв обґрунтоване рішення про доведеність винуватості ОСОБА_6 у вчиненні інкримінованих йому злочинів.

За змістом ст. 24 КК наявність вини у формі умислу передбачає, що особа усвідомлювала суспільно небезпечний характер свого діяння (дії або бездіяльності), передбачала його суспільно небезпечні наслідки і бажала або свідомо припускала їх настання.

Умисел має дві характерні ознаки інтелектуальну і вольову. Інтелектуальна це~~усвідомлення особою суспільно небезпечного характеру своєї дії чи бездіяльності та~~передбачення її суспільно небезпечних наслідків.

Вольова наявність у суб`єкта бажання настання суспільно небезпечних наслідків від вчиненого ним діяння чи свідоме їх допущення.

Питання про умисел вирішується виходячи із сукупності всіх обставин вчиненого діяння, зокрема, враховуючи спосіб, знаряддя злочину, кількість, характер і локалізацію тілесних ушкоджень, причини припинення злочинних дій, поведінку винного і потерпілого, що передувала події, їх стосунки. Про намір на позбавлення життя свідчить умисне спричинення ушкоджень у життєво важливі органи потерпіло му, в результаті чого настає його смерть.

Суди правильно враху вали , що про наявність умислу в ОСОБА_6 свідчить обрання ним знаряддям вчинення злочину кухонного ножа, газового балончика та цеглини. Зміна засудженим знаряддя злочину і застосування для заподіяння тілесних ушкоджень потерпілій цеглини були зумовлені тим, що під час завдання потерпілому ОСОБА_11 удару в око, лезо ножа зігнулося, що позбавило ОСОБА_6 можливості завдавати проникаючі поранення тіла. Засуджений цілеспрямовано завдавав ударів усім трьом потерпілим у життєво важливі органи голову, обличчя, шию, груди, тулуб та кінцівки. Значення має також кількість ударів. Згідно з висновком експерта від 09 вересня 2016 року 1549-С/16 причиною смерті ОСОБА_11 стала гостра кровотеча, внаслідок численних колото-різаних поранень голови, шиї, грудної клітки з пошкодженням обох легенів та правого плеча. Відповідно до висновку судово-медичної експертизи від 03 вересня 2016 року смерть ОСОБА_12 настала в результаті черепно-мозкової травми, яка супроводжувалася численними переломами кісток черепа, внутрішньочерепними крововиливами, забоєм речовини головного мозку. ~Свої протиправні дії винний не припиняв, доки потерпілі не перестали виявляти ознак життя. Після смерті ОСОБА_11 та ОСОБА_12 засуджений проник до їх будинку з метою відшукання матеріальних цінностей , однак не зміг їх знайти та зняв ювелірні прикраси з трупів. Тому, враховуючи усі з`ясовані обставини справи, суди правильно встановили, що ОСОБА_6 мав ~~умисел ~~на заподіяння смерті ОСОБА_11 , ОСОБА_12 та замах на умисне вбивство ОСОБА_8 .

Доводи у касаційній скарзі з доповненнями засудженого про те, що його ~дії слід кваліфікувати за статтями 355 або 356 КК, а не за ч. 4 ст. 187 цього Кодексу, є такими, що не заслуговують на увагу.

Відповідно до диспозиції~ ст. 187 КК відповідальність за цією нормою закону настає за напад з метою заволодіння чужим майном, що був поєднаний як із насильством, небезпечним для життя чи здоров`я потерпілого, так і з погрозою застосування такого насильства.

При цьому оцінка небезпечності насильства, яке виявляється у погрозі, повинна проводитися не стільки на суб`єктивному сприянні небезпечності потерпілим, скільки на об`єктивних критеріях і з урахуванням дійсності, реальності й характеру можливого насильства, коли така погроза не викликає сумніву щодо небезпечності дій винної особи.

Вироком суду встановлено, що ОСОБА_6 здійснив напад на потерпілого з метою заволодіння його майном .

Такі дії засуджен ого з урахуванням конкретних обставин вчинення злочину, показань потерпілої ОСОБА_8 , які є послідовними та узгоджуються з іншими матеріалами справи, підтверджують факт вчинення злочину, передбаченого ч. 4 ~ст. 187 КК .

Відмежовуючи примушування до виконання цивільно-правових зобов`язань від розбою , слід виходити з того, що при вчиненні злочину, відповідальність за який передбачена~ ст. 355 КК , винний не посягає на чуже майно. Він примушує потерпілого виконати свій юридичний обов`язок, що випливає з цивільно-правових зобов`язань. П ід час вчинення цього злочину посягання на власність відсутнє, більше того, винний шляхом примушування може прагнути поновити порушені з вини потерпілого відносини власності. Таким чином, вимога п ід час вчинення злочину, передбаченого ст. 355 КК , як вже зазначалося , може мати правомірний характер.

При цьому жодних доказів на підтвердження того, що між потерпілим ОСОБА_11 та засудженим ОСОБА_6 існували цивільно-правові відносини , судами не встановлено.

За змістом кримінального закону, самоправство це самовільне всупереч установленому законом порядку вчинення будь-яких дій, правомірність яких оспорюється окремим громадянином або підприємством, установою чи організацією, якщо такими діями було заподіяно значну шкоду інтересам громадянина, державним чи громадським інтересам або інтересам власника.

Об`єктом злочину виступає встановлений законодавством порядок реалізації громадянами своїх прав та обов`язків тощо. Самовільне вчинення будь-яких дій це здійснення особою свого дійсного або удаваного права чи вчинення інших дій усупереч встановленому порядку і без законних повноважень. Дійсним визнається право, яким особа володіє на підставі закону, договору чи на іншій підставі, однак це право реалізується з порушенням порядку. Під удаваним слід розуміти право, стосовно належності якого собі винна особа помиляється. Насправді цим правом суб`єкт не володіє.

Доводи засудженого про необхідність перекваліфікації його дій зі ст. 187 на ст. 356 КК є безпідставними, оскільки у доказах, зібраних у кримінальному провадженні та досліджених судом першої інстанції, відсутні дані про наявність у діях ОСОБА_6 самоправства щодо майна, яке належало потерпілому.

З урахуванням зазначеного за встановлених судом обставин дії ОСОБА_6 за ч.~4 ст.~187, пунктами 1, 6 ч. 2 ст. 115, ч. 2 ст. 15, пунктами 1, 6 ч. 2 ст. 115 КК кваліфіковано правильно.

Щодо доводів у касаційній скарзі засудженого ОСОБА_6 про те, що в матеріалах кримінального провадження відсутні звукозаписи судових засідань за 29 грудня 2016~ року та 25 січня 2017 року, що є безумовною підставою для скасування судових рішень, колегія суддів зазначає таке.

Відповідно до вимог п. 7 ч. 2 ст. 412 КПК судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо у матеріалах провадження відсутній журнал судового засідання або технічний носій інформації, на якому зафіксовано судове провадження в суді першої інстанції.

Суд звертає увагу на те, що у ст. 412 КПК законодавець визначив, що невід`ємною властивістю поняття істотність порушення вимог кримінального процесу є його здатність перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване рішення.

Отже, аналізуючи вищезазначені норми кримінального процесуального закону, необхідно з`ясувати, як неповне фіксування судового провадження за допомогою технічних засобів вплинуло на законність ухваленого судом рішення, при цьому треба виходити з рівня істотності відхилень від вимог норми кримінального процесуального права.

Відповідно до наявного у матеріалах кримінального провадження акта від 25 січня 2017 року, підписаного керівником апарату суду, помічником судді та секретарем судового засідання, в ході прослуховування звукозаписів судових засідань від 29 грудня 2016 року і від 25 січня 2017 року було встановлено, що вони не відтворюються та копії не збереглися (т. 1, а. п. 94).

Як убачається з матеріалів кримінального провадження, 29 грудня 2016 року відбулося підготовче судове засідання, під час якого було вирішено питання про продовження строку тримання під вартою ОСОБА_6 і задоволено клопотання представника потерпілої про відкладення підготовчого судового засідання, а 25 січня 2017 року було вирішено питання про призначення кримінального провадження до судового розгляду. (т. 1 а. п. 77-78, 89,90).

На підставі викладеного та системного аналізу зазначених норм права, передбачених кримінальним процесуальним законом, зважаючи на незначний обсяг інформації, а також ступінь значимості для вирішення справи проведених у судовому засіданні процесуальних дій,інформація про які виявилася відсутньою на технічн их носі ях, Суд робить виснов ок, що відсутність у матеріалах провадження технічного носія інформації за 29 грудня 2016 року та 25 січня 2017 року не перешкодил а суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення, а тому не може визнаватис я істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону і таким, що може потягнути за собою наслідки, визначені п. 7 ч. 2 ст. 412 КПК.

Зазначений висновок узгоджується з правовою позицією Верховного Суду України, висловленою 24 листопада 2016 року в постанові 5-1кс(15)16.

Крім того, в матеріалах провадження наявні журнали судових засідань, зокрема, і датовані 29~ грудня 2016 року та 25 січня 2017 року , а також технічні носії інформації, на яких зафіксовано всі процесуальні дії, проведені на стадії судового розгляду зі всіма етапами (допит обвинуваченого, свідків, потерпілих, дослідження документів, судові дебати, останнє слово обвинуваченого).

За певних обставин відсутність звукозапису окремого судового засідання може бути підставою для скасування судових рішень, якщо сторона, яка поклика ється на цю обставину, доведе, що це істотно вплинуло або могло вплинути на законність та вмотивованість судового рішення. Засудженийу касаційній скарзі не вказа в, яким чином відсутність технічного запису зазначених судових засідань вплинула на вирішення справи по суті.

Неспроможними є твердження засудженого про те, що проголошення вироку та кримінальне провадження відбулося за відсутності його захисника.

Відповідно до вимог ч. 2~ ст. 371 КПК вирок ухвалюється в нарадчій кімнаті складом суду, який здійснював судовий розгляд.

Частинами 1 та 2~ ст. 376 КПК передбачено, що судове рішення проголошується прилюдно негайно після виходу суду з нарадчої кімнати. Головуючий у судовому засіданні роз`яснює зміст рішення, порядок і строк його оскарження, а крім того, копія цього вироку негайно має бути вручена учасникам судового провадження.

Як убачається з матеріалів кримінального провадження, після закінчення судових дебатів та останнього слова обвинуваченого суд видалився до нарадчої кімнати і~ повідомив, що вирок буде проголошено 25 травня 2018 року, однак строк перебування суду в нарадчій кімнаті продовжився до 29 травня 2018 року. П ісля виходу з нарадчої кімнати суд першої інстанції відповідно до вимог ч. 1~ ст. 376 КПК негайно проголосив вирок . Проголошення відбулося за участю прокурора, обвинуваченого та потерпілих. Копії вироку було вручено 29 травня 2018 року всім учасникам судового процесу, зокрема і захиснику.

Враховуючи наведене, п осилання засудженого на те, що проголошення вироку суду відбулося за відсутності його захисника , на думку колегії суддів, не є тим істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону, що тягне за собою скасування вироку та не впливає на законність його ухвалення.

Твердження засудженого в касаційній скарзі про те, що судовий розгляд у судах першої та апеляційної інстанцій був проведений без участі захисника , є безпідставними. Захисник надавав засудженому допомогу протягом досудового розслідування та здійснював активний захист останнього під час судового провадження в суді першої інстанції та в апеляційному суді.

Не заслуговують на увагу і доводи засудженого про невиконання стороною обвинувачення вимог ст. 290 КПК , оскільки вони спростовуються протоколом про надання доступу до матеріалів досудового розслідування, відповідно до якого ОСОБА_6 ознайомився з матеріалами в повному обсязі (т. 1, а. п. 28). Будь-яких заяв чи клопотань про те, що йому не надали доступ і не ознайомили з матеріалами кримінального провадження, ОСОБА_6 під час судового провадження не заявляв.

Покликання захисника про застосування до ОСОБА_6 недозволених методів слідства та психотропних препаратів під час досудового розслідування були перевірені судами першої та апеляційної інстанцій, які належним чином перевірили ці твердження та дійшли мотивованого висновку про їх безпідставність.

Крім того, аналогічні доводи засудженого були предметом розгляду апеляційного суду, який ретельно перевірив та проаналізував їх, дав на них вичерпну відповідь, зазначивши в ухвалі достатні підстави, на яких визнав ці доводи необґрунтованими.

Суд апеляційної інстанції підтвердив правильність висновків місцевого суду першої інстанції, який здійснив ретельне дослідження доказів і надав обґрунтовану оцінку доводам засудженого.

Доводи ОСОБА_6 щодо невідповідності призначеного покарання ступеню тяжкості кримінальних правопорушень та особі засудженого через суворість колегія суддів вважає необґрунтованими з огляду на таке.

Відповідно до с татей~ 50 , 65 ККособі, яка вчинила злочин, повинно бути призначено покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження вчинення нових злочинів. Виходячи із принципів співмірності й індивідуалізації , це покарання за своїм видом та розміром має бути адекватним (відповідним) характеру вчинених дій, їх небезпечності та даним про особу винного. При виборі заходу примусу мають значення й повинні братися до уваги обставини, які його пом`якшують і обтяжують.

Згідно зі~~ ст. 414 КПК невідповідним ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого визнається таке покарання, яке хоч і не виходить за межі, встановлені відповідною статтею (частиною статті) закону України про кримінальну відповідальність, але за своїм видом чи розміром є явно несправедливим через м`якість або через суворість.

Положеннями~ст. 64 КК ~передбачено, що довічне позбавлення волі встановлюється за вчинення особливо тяжких злочинів і застосовується лише у випадках, спеціально передбачених~ КК , якщо суд не вважає за можливе застосувати позбавлення волі на певний строк. Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, остаточне покарання у виді довічного позбавлення волі засудженому ОСОБА_6 призначено на виконання вимог статей~50 ,~64, 65 КК.~~

Відповідно до мотивувальної частини вироку, суд першої інстанції, призначаючи ОСОБА_6 остаточне покарання за ч. 4 ст. 187, пунктами 1, 6 ч. 2 ст. 115, ч. 2 ст. 15, пунктами 1, 6 ч. 2 ст. 115 КК у виді довічного позбавлення волі, врахував характер і ступінь суспільної небезпечності вчинених злочинів, конкретні обставини їх вчинення, особу обвинуваченого, який раніше не був судимий, задовільно характеризується за місцем проживання, позитивно характеризується за місцем роботи, одружений, утримує двох малолітніх дітей, має постійне місце роботи і проживання, був звільнений з військової служби у зв`язку з розладами психіки та поведінки внаслідок вживання канабіноїдів.

Врахувавши всі зазначені обставини в сукупності, конкретні обставини вчинення злочинів, які відповідно до ст. 12 КК належать до особливо тяжких, суспільно небезпечні наслідки їх вчинення - настання смерті двох людей, мотиви та цілі вчинення злочинів- користь і протиправне позбавлення життя двох осіб, відсутність будь-яких обставин, які пом`якшують покарання, суд призначив засудженому покарання у виді довічного позбавлення волі. При цьому врахував і думку потерпілих, які наполягали на суворому покаранні.

Колегія суддів погоджується з висновками суду про неможливість призначення засудженому покарання у виді позбавлення волі на певний строк, вважає справедливим застосування щодо нього виняткової міри покарання довічного позбавлення волі. Призначене покарання є необхідним і достатнім для виправлення винного та попередження вчинення ним нових злочинів і не може вважатися явно неспівмірним вчиненим протиправним діянням унаслідок суворості .

Доводи засудженого про неврахування під час призначення покарання таких пом`якшуючих обставин, як вчинення злочинів внаслідок збігу тяжких сімейних обставин та неправомірних дій потерпілого, з перевищенням меж крайньої необхідності, є безпідставними, оскільки ці доводи були предметом перевірки ~місцевого та апеляційного судів та не були підтверджені.

Суд першої інстанції на підставі безпосередньо досліджених у судовому засіданні доказів дійшов висновку про відсутність у діях обвинуваченого пом`якшуючих покарання обставин, а апеляційний суд, у свою чергу, погодився з таким твердженням. Не встановив їх за матеріалами кримінального провадження й суд касаційної інстанції.

Обставини, на які засуджений покликається в касаційній скарзі як на підстави для твердження про невідповідність призначеного судом покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого, були враховані місцевим судом під час призначення покарання. Ці обставини не є безумовними і достатніми для зміни чи~скасування судових рішень.

Суд вважає, що перегляд кримінального провадження в апеляційному порядку здійснювався відповідно до вимог кримінального процесуального закону, постановлена ухвала узгоджується з положеннями статей 370, 419 КПК, а тому твердження захисника про порушення судом апеляційної інстанції норм кримінального процесуального закону є безпідставними.

Тих істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, які передбачено ст. 412 КПК та які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення, у тому числі й тих, на які вказували засуджений і його захисник у своїх касаційних скаргах з доповненнями, а також неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність, Суд не встановив.

Що стосується клопотання засудженого ОСОБА_6 про умовно-дострокове звільнення його від відбування покарання або заміну невідбутої частини покарання більш м`яким, то ці питання вирішуються в порядку статей 537, 539 КПК місцевим судом за клопотанням засудженого, його захисника, в межах територіальної юрисдикції~ якого він відбуває покарання, відповідно до вказаних статей.

Враховуючи викладене, колегія суддів не вбачає підстав для задоволення касаційних скарг із доповненнями засудженого та його захисника.

Керуючись статтями 433, 434, 436, 441, 442 КПК, Суд

ухвалив: ~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~

Вирок Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 29 ~травня 2018 ~ року та ухвалу Харківського апеляційного суду від 16 ~квітня 2019 ~року щодо ОСОБА_6 залишити без зміни, а касаційні скарги з доповненнями засудженого ОСОБА_6 та його захисника ОСОБА_7 без задоволення.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення, є остаточною й оскарженню не підлягає.

Судді:

~

ОСОБА_1 ~~~~~~~~~~~~~ ~~~~~~~~~ ОСОБА_2 ~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~ ОСОБА_3