ст. 36 ЗУ про публічні закупівлі

…не надали суду документального підтвердження коливання ціни на природний газ у період укладення цих додаткових угод, у зв`язку з чим суд дійшов висновку про те, що під час внесення змін до Договору були порушені положення частини четвертої статті 36 Закону України Про публічні закупівлі , що відповідно до статей 203, 215 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) є підставою для визнання їх недійсними. Також суд визнав наявними підстави для представництва інтересів держави в цьому спорі прокурором. 3. Короткий зміст рішення суду апеляційної інстанції 3.1. Постановою Південно-західного апеляційного господарськ…

…шої та апеляційної інстанцій 10. Господарський суд Кіровоградської області рішенням від 18 січня 2019 року позов задовольнив. 11. Суд першої інстанції зазначив, що оспорювані додаткові угоди суперечать положенням пункту 2 частини четвертої статті 36 Закону України Про публічні закупівлі . 12. Одночасно суд зауважив, що прокурор обґрунтував наявність інтересів держави порушенням законності у сфері публічних закупівель; правильно визначив органи, уповноважені державою здійснювати відповідні функції у спірних правовідносинах; підтвердив наявність підстав для представництва інтересів держави у справі, оскільки позива…

…ня з порушенням вимог частини четвертої статті 36 цього Закону. Визнання нікчемного правочину недійсним не є належним способом захисту прав, оскільки не призведе до реального відновлення порушених прав позивача, адже нікчемний правочин є недійсним у силу закону. 8.39. Отже, проаналізувавши судові рішення у справах 369/13444/20, 463/5896/14-ц, 916/3156/17 на неврахування яких вказує скаржник у касаційній скарзі, Суд зазначає, що правові висновки у вказаних справах, викладено у справах з іншим предметом розгляду, суб`єктним складом та за інших обставин справи встановлених судами, що відповідно вплинуло на правозаст…

…ту 2 частини другої статті 16, частини п`ятої статті 13, частини першої статті 203, частин 1, 3 статті 215, частини третьої статті 216, частини третьої статті 228 ЦК України, статті 5, частини першої статті 36 Закону України "Про публічні закупівлі" (в редакції чинній на момент укладення Договору), статей 1, 4, 5, пункту 4 частини другої статті 6, пункту 1 статті 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції", та порушенням норм процесуального права, зокрема вимог частини першої статті 2, статей 73, 86, 236, 238 ГПК України. 7.2. При цьому в обґрунтування підстави касаційного оскарження, передбаченої пунк…

…року відповідно до Договору. Водночас, Верховний Суд вважає, що суди встановили обставини, які є самостійною підставою для відмови в позові безвідносно до доводів Товариства щодо узгодження приймання-передачі робіт за спірним актом б/н за грудень 2019 року, а саме: - укладення Договору у процедурі публічної закупівлі; - здійснення замовником повної оплати у межах договірної ціни; - відсутності внесення змін до Договору щодо збільшення обсягу/вартості обумовлених у ньому робіт. Як слушно зазначили суди попередніх інстанцій, у силу вимог частини четвертої статті 36 Закону України "Про публічні закупівлі" (у редакц…

…бто всупереч приписам частини четвертої статті 36 Закону України Про публічні закупівлі . ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ Оцінка аргументів учасників справи і висновків судів попередніх інстанцій 31. Відповідно до частини першої статті 300 ГПК України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. 32. Дослідивши в межах ви…

…ерховний Суд в іншій справі. 8.20. Як убачається зі змісту касаційної скарги, скаржник посилається на порушення норм процесуального права та неправильне застосування норм матеріального права, а саме: статей 3, 36 Закону України "Про публічні закупівлі", статей 6, 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції", статей 203, 215, 228 ЦК України та статей 2, 86, 236 ГПК України. 8.21. В контексті вказаних доводів касаційної скарги Верховний Суд виходить з такого. 8.22. Статтею 203 ЦК України передбачено, що зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральн…

…третьої статті 42 Конституції України, статей 1, 3, 36 Закону України "Про публічні закупівлі", статей 3, 13, 203, 215, 228 ЦК України, статей 13, 73, 76 - 79, 86, 236 ГПК України); від 24.04.2024 у справі 922/3322/20, від 18.10.2018 у справі 916/3214/17, від 04.12.2018 у справі 914/1912/17, від 18.12.2018 у справі 922/5617/15, від 20.11.2018 у справі 910/1339/18 (щодо застосування статей 1, 5, 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції"); від 27.05.2021 у справі 903/23/19 (щодо застосування статей 6, 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції"); від 07.11.2019 у справі 910/16309/18, від 10.…

…ава у подібних правовідносинах, а саме: статей 3, 36 Закону України "Про публічні закупівлі" (у редакції на час виникнення спірних правовідносин), статей 6, 10, 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції", статей 3, 13, 203, 215, 228 ЦК України у спірних правовідносинах (зокрема, наявності/відсутності порушення державних інтересів внаслідок порушення основоположного принципу публічних закупівель - добросовісної конкуренції серед учасників, та, як наслідок, спотворення торгів, укладення оспорюваного договору про закупівлю у зв`язку з вчиненням антиконкурентних узгоджених дій. В контексті вказаних доводі…

…ня з порушенням вимог частини четвертої статті 36 цього Закону. Визнання нікчемного правочину недійсним не є належним способом захисту прав, оскільки не призведе до реального відновлення порушених прав позивача, адже нікчемний правочин є недійсним у силу закону. 76. Отже, проаналізувавши судові рішення у справах 463/5896/14-ц, 916/3156/17, 909/703/19 на неврахування яких вказує скаржник у касаційній скарзі, Суд зазначає, що правові висновки у вказаних справах, викладено за інших обставин справи встановлених судами, що відповідно вплинуло на правозастосування, а в постанові у справі 909/703/19, викладено висновок…

…ня вимог пунктів 2, 7 частини четвертої статті 36 Закону України "Про публічні закупівлі", яким встановлено заборону збільшувати ціну за одиницю товару більше, ніж на 10 відсотків. При цьому, сторони щоразу мають враховувати ціну за одиницю товару, яка передбачена у договорі, тобто враховувати саме початкову ціну товару. У зв`язку із безпідставним підвищенням ціни за додатковими угодами, відсутністю будь-яких розрахунків та обґрунтувань нової ціни, укладання додаткових угод на підставі незаконно підвищених складових тарифу, є необґрунтованим. Також господарський суд першої інстанції дійшов висновку про наявність…

…тті 228, частини першої статті 203, частини першої статті 215 ЦК, частини першої статті 208 ГК; - відсутність висновку Верховного Суду щодо застосування норм права у подібних правовідносинах, а саме: статей 1, 3, 36 Закону "Про публічні закупівлі", статей 4, 6, 10, 50 Закону "Про захист економічної конкуренції", а також статей 3, 13, 203, 215, 228 ЦК, у питаннях (1) чи може встановлене порушення законодавства про захист економічної конкуренції слугувати підставою для визнання недійсним договору, укладеного з переможцем закупівлі, відповідно до частини третьої статті 228 ЦК?; (2) чи можливе застосування наслідків,…

…альною нормою права (частиною четвертою статті 36 Закону України Про публічні і закупівлі ) заборонено укладення умов договору про публічні закупівлі, які відрізняються від умов тендерної пропозиції, та заборонено вносити зміни до договору, окрім певного законодавчо визначеного переліку випадків, то внесення змін до такого договору поза межами переліку, передбаченого зазначеним приписом закону, означитиме незаконність внесення цих змін. 8.43. У справі 922/2321/22, від правових висновків Верховного Суду якої хоче відступити скаржник, прокурор також оскаржував Додаткові угоди до Договору, якими суттєво збільшено ці…

…ава у подібних правовідносинах, а саме: статей 1, 3, 36 Закону України Про публічні закупівлі , статей 4, 6, 10, 50 Закону України Про захист економічної конкуренції , статей 3, 13, 203, 215, 228 ЦК України у спірних правовідносинах (зокрема, наявності/відсутності порушення державних інтересів внаслідок порушення основоположного принципу публічних закупівель - добросовісної конкуренції серед учасників, та, як наслідок, спотворення торгів, укладення оспорюваного договору про закупівлю у зв`язку з вчиненням антиконкурентних узгоджених дій. 8.27. В контексті вказаних доводів касаційної скарги Верховний Суд виходить…

…ними законодавством. 6.39. Судами встановлено, що Позивач 1 листами від 27.11.2023 15/3/2-1135 вих- 23 та 07.03.2024 15/3/2-246вих-24 був повідомлений Прокурором про порушення вимог частини четвертої статті 36 Закону України "Про публічні закупівлі" та необхідність вжиття заходів реагування щодо визнання додаткової угоди недійсною та повернення коштів комунальної власності. Свою бездіяльність Рада обґрунтовувала наявністю кримінального провадження та вирішення питання вжиття заходів цивільно-правового характеру за його результатами до винної особи. 6.40. З огляду на викладене, Суд погоджується з висновками судів…

…2-а, вимогам пункту 2 частини четвертої статті 36 Закону 922-VIII у попередній редакції та пункту 2 частини п`ятої статті 41 цього ж Закону у чинній редакції. Без з`ясування цих обставин Суд позбавлений можливості підтвердити або спростувати висновки, сформульовані відповідачем у пунктах 2, 3 вимоги від 29.03.2022 201631-14/857-2022 Про усунення виявлених порушень . Своєю чергою суд касаційної інстанції в силу положень статті 341 КАС України обмежений у праві додаткової перевірки зібраних у справі доказів та не може встановлювати або вважати доведеними обставини, які не були встановлені в оскаржуваній постанові.…

…товару на ринку. Ураховуючи зазначене, правові позиції Верховного Суду щодо застосування пункту 2 частини четвертої статті 36 Закону 922-VIII (у редакції до 19.04.2020) в частині підтвердження коливання ціни товару на ринку можуть бути застосовані у справах, в яких предметом судового розгляду є правовідносини з внесення змін до істотних умов договору на підставі пункту 2 частини п`ятої статті 41 Закону 922-VIII (у редакції після 19.04.2020). Доводи скаржника про те, що такий захід впливу як зобов`язання розірвати укладені договори, які наразі виконані, є виключним заходом, обрання якого можливе у разі виявлення…

…державного унітарного підприємства; 3) статей 1, 2, 12, 36 Закону України "Про публічні закупівлі", статті 837 ЦК України щодо правових та економічних засад здійснення закупівель робіт (за договором підряду) для потреб держави; 4) пункту 20 частини першої статті 6 Закону України "Про управління об`єктами державної власності", постанови Кабінету Міністрів України від 11.04.2012 296 "Про затвердження Порядку укладення державними підприємствами, установами, організаціями, а також господарськими товариствами, у статутному капіталі яких частка держави перевищує 50 відсотків, договорів про спільну діяльність, договорі…

…асної прокуратури вказав на відсутність правового висновку Верховного Суду у подібних правовідносинах щодо питання застосування ст. 3, 36 Закону України Про публічні закупівлі (далі - Закон 922-VIII у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин), ст. 4, 6, 10, 50 Закону України Про захист економічної конкуренції (далі - Закон 2210-III), ст. 3, 13, 203, 215, 228 ЦК України в контексті наявності / відсутності порушення інтересів держави внаслідок спотворення торгів та укладення договору про закупівлю у зв`язку із вчиненням антиконкурентних узгоджених дій. Оскаржуючи судові рішення в частині стягнення н…

…додаткові угоди є нікчемними згідно із статтями 36, 37 Закону України "Про публічні закупівлі", і відповідно не породжують жодних правових наслідків для сторін. При цьому, Верховний Суд виходив з того, що: перемога у тендері (закупівля за державні кошти) та укладення договору з однією ціною та її подальше підвищення більш як на 45 % шляхом так званого "каскадного" укладення чотирьох додаткових угод є нечесною і недобросовісною діловою практикою з боку продавця; сторони допустили зловживання своїм правом на зміну умов договору. Кожною додатковою угодою ціна збільшувалась на максимально допустимий рівень - 10%; мо…

…2.09.2019 у справі 915/1868/18 висловив правову позицію стосовно застосування пункту 2 частини четвертої статті 36 Закону 922-VIII у контексті перевірки правомірності скасування судами додаткових угод до договорів, укладених в результаті проведення відкритих торгів. 31. Згідно висновками суду касаційної інстанції у наведеній справі для прийняття рішення про збільшення ціни товару у замовника повинні бути обґрунтовані підстави, зокрема, надані постачальником підтвердження (довідка, експертний висновок) компетентних органів (установ, організацій) про підвищення цін на ринку відповідної продукції. Згідно з роз`яснен…

…аконодавства України та Закону 922. 81. Верховний Суд зазначає, що відповідачем не доведено порушення позивачем ні пункту 2 частини четвертої статті 36 Закону 922-VIII, тобто зміни ціни за одиницю товару більше ніж на 10 відсотків, ні пункту 7 частини четвертої статті 36 Закону 922-VIII, у частині зміни ціни, у зв`язку із прийняттям постанов НКРЕКП 2668 від 10 грудня 2019 року та 1329 від 11 липня 2020 року, якими збільшено тариф на електричну енергію. 82. Ураховуючи викладене, Верховний Суд погоджується із висновками судів попередніх інстанцій про скасування Висновку про результати моніторингу процедури закупівл…

…та і в редакції до виникнення спірних правовідносин, не дозволялись зміни ціни за одиницю товару більше ніж на 10 % від ціни, визначеної сторонами при укладенні договору про закупівлю. 93. Положення ст. 36 Закону було змінено Законом України Про внесення змін до Закону України Про публічні закупівлі та деяких інших законодавчих актів України щодо вдосконалення публічних закупівель 114-IX від 18.09.2019 (далі - Закон 114-ІХ), яким Закон 922-VIII було викладено в новій редакції. У новій редакції зазначена норма була викладена в п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону 922-VIII та доповнена умовою, що така зміна ціни в бік збільшен…

…%, тобто з порушено положення п. 2 ч. 4 ст. 36 цього Закону. Вказане за висновками апеляційного суду свідчить про нікчемність укладених сторонами додаткових угод і відповідно необхідність повернення сплачених грошових коштів за такими угодами. До того ж суд апеляційної інстанції врахував правові висновки, викладені Верховним Судом у постановах від 18.06.2021 у справі 927/491/19 та від 04.08.2021 у справі 912/994/20. 85. Отже, безпідставними є доводи касаційної скарги про неврахування апеляційним судом правових висновків Верховного Суду, викладених у постановах від 04.08.2021 у справі 912/994/20, від 18.06.2021 у…

…огляду на таке необхідно звернутися до правової позиції, зокрема, викладеної в постанові Верховного Суду в складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 18.06.2021 у справі 927/491/19, стосовно нікчемності в силу закону додаткових угод до договору закупівлі, укладених всупереч вимогам пункту 2 частини 4 статті 36 Закону України "Про публічні закупівлі". 55. У зазначеній постанові Верховний Суд також зауважив, що постачальнику треба не лише довести підвищення ціни на певний товар на певному ринку за допомогою доказів, але й обґрунтувати для замовника самі пропозиції про підвищення ціни, визн…

…до його укладання, а саме: з 01 грудня 2020 року (пункт 10.1 договору). 41. 22.12.2020 відповідачами підписано додаткову угоду 2 до договору 17/06-1 від 17.06.2020, якою відповідно до частини п?ятої статті 36 Закону України "Про публічні закупівлі" та пункту 10.3 договору сторони дійшли згоди про продовження строку дії договору на строк достатній для проведення процедури закупівлі на початку наступного року, у зв?язку з цим викладено пункт 10 в наступній редакції: "Цей договір набирає чинності з моменту підписання і діє до 31 березня 2021 року, а в частині розрахунку до повного виконання зобов?язань" (пункт 1 до…

…саційного господарського суду у складі Верховного Суду від 18.06.2021 у справі 927/491/19 висновок щодо нікчемності додаткових угод до договору про закупівлю, укладених з порушенням імперативних норм статті 36 Закону України "Про публічні закупівлі" (в редакції, чинній до 18.04.2020), оскільки наразі рішення та постанова в цій справі не оскаржуються скаржниками в частині відмови в задоволенні позовної вимоги про визнання недійсною додаткової угоди 1, що в силу положень частини 1 статті 300 ГПК України виключає їх касаційний перегляд у цій частині позову. 37. Водночас, ухвалюючи в справі 905/121/19 постанову від 0…

…ів укладення договорів всупереч вимогам статті 36 Закону України "Про публічні закупівлі". У постанові Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 18.06.2021 у справі 927/491/19 викладено правовий висновок про те, що передбачена законодавством про публічні закупівлі норма (щодо можливості зміни ціни за одиницю товару в укладеному договір після його підписання), застосовується, якщо відбувається значне коливання (зростання) ціни на ринку, яке робить для однієї сторони договору його виконання вочевидь невигідним, збитковим. Для того, щоб за таких обставин не був розірваний…

…декларативними. Підстав для формування правового висновку щодо особливостей застосування статей 36, 37 Закону України "Про публічні закупівлі" у спірних правовідносинах немає. 50. Твердження ж Відповідачів про неврахування судами при прийнятті оскаржуваних рішень висновків суду касаційної інстанції, викладених у постановах від 12.06.2018 у справі 924/153/17 та від 31.03.2021 у справі 923/875/19 є безпідставними, позаяк надані касаційним судом у згаданих постановах висновки стосуються загальних підходів до оцінки доказів при з`ясуванні обставин будь-якої господарської справи, а тому вони не можуть бути покладені…

…вочину, як недотримання частини третьої статті 36 вказаного Закону у відповідній редакції. 27. Законом України "Про внесення змін до Закону України "Про публічні закупівлі" та деяких інших законодавчих актів України щодо вдосконалення публічних закупівель" від 19.09.2019 114-ІХ викладено Закон України "Про публічні закупівлі" у новій редакції. Закон 114-ІХ уведений в дію 19.04.2020 (пункт 1 Прикінцевих та перехідних положень Закону). 28. Відповідно до пункту 1 частини першої статті 47 Закону України "Про публічні закупівлі" (у редакції, чинній з 19.04.2020 і донині) договір про закупівлю є нікчемним у разі, якщо…

…к про відповідність додаткових угод, укладених КП "Спецеко" в рамках процедур публічних закупівель UA-2019-02-11-001196-а, UA-2020-06-15-001631-а та UA-2021-02-03-007552-а, вимогам пункту 2 частини 4 статті 36 Закону України "Про публічні закупівлі" у попередній редакції та пункту 2 частини 5 статті 41 цього ж Закону у чинній редакції, є правовою оцінкою встановлених у справі обставин. Більш того, враховуючи положення статті 204 Цивільного кодексу України щодо презумпції правомірності правочину, адміністративний суд був позбавлений можливості іншого висновку, за відсутності судового рішення про визнання додатково…

…ідносин повинні застосовуватись приписи статті 35 та 36 Закону України Про публічні закупівлі , а також приписи статті 48 бюджетного кодексу. Приписами статей 35 та 36 Закону України Про публічні закупівлі встановлена пряма заборона на проведення закупівлі робіт без проведення процедури закупівлі. В даному випадку виконано додаткові роботи, які не були передбачені договором 25, тобто всупереч приписам Закону України Про публічні закупівлі , а саме без проведення процедури закупівлі (зокрема, як вважає Прокурор, переговорної) та оформлення відповідного договору про закупівлю . Стосовно наведеного Верховний Суд заз…

…у постанові від 07.09.2022 виклав таку правову позицію (пункти 5.35-5.43): Вимогами статей 36, 37 Закону України "Про публічні закупівлі", які були чинні до вступу в дію нової редакції Закону від 19.04.2020 (далі - попередня редакція), передбачалось, що відповідно до частини першої статті 37 Закону України "Про публічні закупівлі" договір про закупівлю є нікчемним у разі його укладення з порушенням вимог частини четвертої статті 36 цього Закону. Відповідно до пункту 1, 2 частини четвертої статті 36 Закону України "Про публічні закупівлі" у попередній редакції, умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися…

…отребують визнання їх недійсними судом. Верховний Суд вважає, що метою регулювання, передбаченого ст. 36 Закону Про публічні закупівлі , а саме закріплення можливості сторін змінити умови укладеного договору шляхом збільшення ціни за одиницю товару до 10% є запобігання ситуаціям, коли внаслідок істотної зміни обставин укладений договір стає вочевидь невигідним для постачальника. Тобто, передбачена законодавством про публічні закупівлі норма застосовується, якщо відбувається значне коливання (зростання) ціни на ринку, яке робить для однієї сторони договору його виконання вочевидь невигідним, збитковим. Для того, щ…

…свідчили про необхідність відступу від правових позицій Верховного Суду, викладених у постановах від 18.06.2021 у справі 927/491/19 та від 12.09.2019 у справі 915/1868/18 і на підставі яких вже сформована усталена практика, яка підлягає врахуванню у справі, що розглядається, оскільки вважає застосування норм правам у подібних правовідносинах правильним. 61. Так, законодавство про публічні закупівлі як у редакції Закону України "Про публічні закупівлі" до 19.04.2020 (положення пункту 2 частини четвертої статті 36 Закону), так і у редакції цього Закону після внесення змін (положення пункту 2 частини п`ятої статті…